摘要：近幾年來，國內(nèi)各大電力企業(yè)在各地都加大了對水電資產(chǎn)的收購力度。對于收購者實現(xiàn)預(yù)期目的來說，防范好收購風(fēng)險十分重要。筆者在經(jīng)驗總結(jié)的基礎(chǔ)上，對水電資產(chǎn)收購需關(guān)注的問題進行了分析和探討，并對收購過程中主要風(fēng)險點的控制進行了闡述，以供參考。

   關(guān)鍵詞：資產(chǎn)收購 風(fēng)險控制

    為進一步優(yōu)化電源結(jié)構(gòu)、改善經(jīng)營業(yè)績，促使資產(chǎn)保值增值，近年來各大電力企業(yè)集團充分利用自身的融資優(yōu)勢，加快了并購一些優(yōu)質(zhì)水電資源的步伐。由于水電的發(fā)電量不均衡，電價提升存在不確定性，政府陸續(xù)出臺對水電站征收水資源費等政策及移民征地補償費用增加等各種因素的影響，收購水電資產(chǎn)并非絕對有利，考慮不當可能存在一定的風(fēng)險。

    一、收購水電資產(chǎn)需關(guān)注的問題

　　水電資產(chǎn)收購是一項復(fù)雜的工程，不僅要做好收購過程中的風(fēng)險控制，在開展收購的前期階段就要考慮風(fēng)險防控，應(yīng)關(guān)注以下問題：

　　（一）標的資產(chǎn)的選擇

　　前期要做好對收購對象的調(diào)研，這一環(huán)節(jié)往往是收購中決策最重要的一個環(huán)節(jié)。目前，前期調(diào)研往往是委托中介機構(gòu)進行盡職調(diào)查，其工作內(nèi)容主要是停留在查看工商檔案和資產(chǎn)權(quán)屬的資料這一層面上，得到的信息遠遠不夠。必須要深入的地了解目標企業(yè)經(jīng)營交易的各個細節(jié)，因被收購企業(yè)的情況不同而所調(diào)查的事項也有不同的要求，目的是確保不存在重大隱性風(fēng)險。為此，有條件的收購者應(yīng)組成專門團隊，對標的項目進行分析研究，才能更好地實現(xiàn)收購預(yù)期。

    （二）收購方式的選擇

　　收購一般有兩種方式：一是收購資產(chǎn)，一是收購資產(chǎn)所屬企業(yè)的股權(quán)。兩種方式的收購成本和承擔(dān)的風(fēng)險不同。收購資產(chǎn)：資產(chǎn)在收購后就并入收購企業(yè)的資產(chǎn)中，而被收購企業(yè)依然由原股東控制，其債權(quán)債務(wù)與收購者無直接關(guān)聯(lián)，收購時只關(guān)注影響到資產(chǎn)過渡到自己名下的相關(guān)風(fēng)險，但被收購者涉及的稅費金額巨大，一般多要轉(zhuǎn)嫁到收購價上，故收購價格將被拉高。收購股權(quán)：是為了控制被收購企業(yè)，收購后原股東退出被收購企業(yè)，被收購企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由收購者承擔(dān)，收購者需對被收購企業(yè)整體情況作出風(fēng)險評估后，才能作出收購決策。選擇哪種方式主要看收購者所要達到的意圖和被收購者的具體情況而定。

    （三）對經(jīng)營狀況的影響

　　一般收購是看中標的企業(yè)的發(fā)展前景，通過收購做大做強。但由于資金在收購時投入，回收期較長，前些年較高的資本金融資成本可能超過被收購項目的收益水平，收購的效益往往要若干年后才能實現(xiàn)，現(xiàn)金流收支難以達到平衡。如果收購量較大，企業(yè)必須重視防范可能出現(xiàn)的現(xiàn)金短缺風(fēng)險。

    （四）收購主體的選擇

　　對于一個集團企業(yè)來說，是由集團企業(yè)直接收購還是由全資子公司收購，或是由控股的子公司收購，對整個集團的收購成本是不同的。由全資公司或控股公司收購可消化稅前利潤達到少交所得稅目的；由集團企業(yè)直接收購，可統(tǒng)籌安排資金，發(fā)揮集團融資優(yōu)勢達到降低融資成本目的。

    二、水電資產(chǎn)收購過程的主要風(fēng)險點控制

　?。ㄒ唬┦召徥找媛蕼y算中發(fā)電量的確定

　　收購標的過程中，發(fā)電量指標是最為關(guān)鍵的因素，直接影響到收購總價以及收購收益率的測算。目前，標的企業(yè)一般以其設(shè)計的發(fā)電量作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價計算的基礎(chǔ)，如何推定設(shè)計發(fā)電量是否合理是收購價的關(guān)鍵點。發(fā)電量一般應(yīng)以多年的平均發(fā)電量為基礎(chǔ)，若機組投產(chǎn)時間短，可分析流域降雨量，將近兩年發(fā)電量與設(shè)計發(fā)電量比較，同時比較其所在流域的上下級電站發(fā)電量、同類型機組同流域的發(fā)電量，從而推定標的企業(yè)設(shè)計發(fā)電量是否合理，據(jù)以進行收購測算和談判。

    （二）收購意向書或框架協(xié)議的風(fēng)險控制

　　為最大程度降低收購的法律風(fēng)險，收購雙方可根據(jù)需要訂立保障條款：排他協(xié)商條款。規(guī)定未經(jīng)收購方同意，被收購方不得與第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售標的企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。提供資料及信息條款。要求標的企業(yè)向收購方提供相關(guān)企業(yè)信息和資料，以利于收購方更全面地了解標的企業(yè)。不公開條款。要求在共同公開宣告收購事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關(guān)收購事項的信息或資料。鎖定條款。要求在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買標的企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)，排除標的企業(yè)反悔拒絕被收購的可能。費用分攤條款。規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用由雙方分攤。

    為避免交易各方以并購之名套取對方的商業(yè)秘密，應(yīng)在收購意向書中設(shè)定防范此類風(fēng)險的保密條款。交易雙方可在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時設(shè)定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容：適用的對象，除了收購雙方之外，還包括參與收購事務(wù)的顧問等中介服務(wù)人員。保密事項，除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到標的企業(yè)保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買標的企業(yè)的股權(quán)。收購活動中雙方相互披露的各種信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的。資料的返還或銷毀，應(yīng)約定如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。

    （三）資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)狀況的風(fēng)險控制

　　重點是確認標的企業(yè)相關(guān)資產(chǎn)的明細情況，如土地四至圖（線），公路線長、起始點，廠房、倉庫、辦公樓的間數(shù)及各自面積等。對標的各項資產(chǎn)，要求標的企業(yè)出示相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證明，如土地產(chǎn)權(quán)的政府批文、土地使用證，公路路線的政府批文、投建證明及財務(wù)賬，廠房、倉庫、辦公樓等建筑物的批文、規(guī)劃設(shè)計文件及財務(wù)賬，車輛、設(shè)備及購買發(fā)票、財務(wù)賬等。對于資產(chǎn)是否存在設(shè)立抵押、擔(dān)?；虮环ㄔ翰榉狻?zhí)行的情況，要求標的企業(yè)出具資產(chǎn)未設(shè)立抵押或未被查封扣押執(zhí)行的承諾函。對于資產(chǎn)是否存在已出租的情況，要求標的企業(yè)出具承諾函，因為承租人可主張優(yōu)先購買權(quán)，可能導(dǎo)致與標的企業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。國有資產(chǎn)或集體資產(chǎn)還涉及到招、投標問題和產(chǎn)權(quán)人授權(quán)，標的企業(yè)無權(quán)自行處置。若土地使用證尚未辦下來，還要關(guān)注本次資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓能否辦下土地使用證、所用期限、費用的承擔(dān)。

    （四）標的企業(yè)法律風(fēng)險的控制

　　一是確認標的企業(yè)投資者狀況：標的企業(yè)章程記載，公司出資設(shè)立方，成立日期等；重點關(guān)注所投資金是否全部到賬，是否有抽逃出資情況，股權(quán)變更各方是否作工商變更登記，標的企業(yè)股權(quán)是否存在轉(zhuǎn)讓現(xiàn)象；確認其股權(quán)完整性。二是確認標的企業(yè)及股東會作出關(guān)于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的決議：標的企業(yè)如轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)為其絕大部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，這些資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，標的企業(yè)無法再經(jīng)營，逐步進入解散清算程序，根據(jù)公司法及標的企業(yè)章程第7條、第12條的規(guī)定，應(yīng)由股東會作出決議，故要求標的企業(yè)及其股東會分別作出轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)決議。三是確認股權(quán)或資產(chǎn)能夠轉(zhuǎn)讓與辦理產(chǎn)權(quán)變更登記：要求取得政府相關(guān)部門同意本次股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓批文；確認土地、鐵路線、建筑物可變更到名下的可行性。

    （五）標的企業(yè)對外提供擔(dān)保的風(fēng)險控制

　　發(fā)現(xiàn)標的企業(yè)對另一企業(yè)提供擔(dān)保，在標的企業(yè)無法解除擔(dān)保情況下，首先必須同時對被擔(dān)保企業(yè)進行法律盡職調(diào)查，確定被擔(dān)保企業(yè)是否存在無法償還到期債務(wù)的情況，同時，必須要求被擔(dān)保企業(yè)提供反擔(dān)保。如以被擔(dān)保企業(yè)的股權(quán)作擔(dān)保，由標的企業(yè)與被擔(dān)保企業(yè)簽訂股權(quán)質(zhì)押合同，同時辦理股權(quán)質(zhì)押登記。根據(jù)《物權(quán)法》第二百二十六條規(guī)定：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。”股權(quán)質(zhì)押登記機關(guān)為被擔(dān)保企業(yè)所屬的注冊登記工商行政管理部門。

    （六）職工安置風(fēng)險控制

　　應(yīng)要求標的企業(yè)列出所有被安置的職工名單，包括每個職工的姓名、補償款等事項，登報或以其他方式公告，防止有遺漏的職工。應(yīng)控制職工安置款的支付，應(yīng)防止標的企業(yè)得到補償款后一走了之，不對職工進行安置補償，引起職工阻撓收購方接收所購買的資產(chǎn)及以后的生產(chǎn)經(jīng)營，使收購陷入欲罷不能、欲干不成的被動局面。

    （七）轉(zhuǎn)讓款使用的風(fēng)險控制

　　標的企業(yè)若經(jīng)營不善，可能會存在很多拖欠，債權(quán)人在得知標的企業(yè)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的信息后，會向標的企業(yè)要求給付欠款，若他們的要求不能滿足，可能采取非法律的方式阻撓收購方取得資產(chǎn)，并干擾以后的經(jīng)營，故要求標的企業(yè)拿出部分轉(zhuǎn)讓款清償其有關(guān)債務(wù)；所轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)涉及抵押擔(dān)保的應(yīng)予解除；拖欠職工的養(yǎng)老、醫(yī)療等保險、工資等應(yīng)予結(jié)清；拖欠稅款應(yīng)繳納；水、電、氣等費用及其它費用，如環(huán)保罰款等應(yīng)付清。

    （八）標的企業(yè)資產(chǎn)交割、經(jīng)營生產(chǎn)過渡期的風(fēng)險控制

　　資產(chǎn)的交接要根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議所附的財產(chǎn)清單逐步進行，按照明細檢查所交接財產(chǎn)的數(shù)量、完好狀況等等，最終由雙方交接人員確認。

    股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后的交接這一方面涉及股權(quán)變更后的經(jīng)營權(quán)交接及資產(chǎn)交接。股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后對于經(jīng)營權(quán)的交接要及時，通過股東會及時決定有關(guān)人員的任免，以保證經(jīng)營團隊的穩(wěn)定，對于原公司一些對于未來發(fā)展有實質(zhì)性幫助的人員，要在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中予以體現(xiàn)。在收購之前就要以前公司的名義與員工簽署繼續(xù)服務(wù)的合同，以確保核心人員的穩(wěn)定，并確認重新聘用上崗人員和未續(xù)聘員工退出的時間等。

    三、結(jié)語

　　由于各地水電資產(chǎn)情況復(fù)雜多樣，實際收購過程中可能存在各種各樣的情況，作為收購主體的企業(yè)，應(yīng)根據(jù)自身實際制定符合企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的收購策略，做好風(fēng)險防控，確保收購風(fēng)險最低和企業(yè)利益最大。