游文麗：稅收相關(guān)法律考前重點(diǎn)提示（民商法律制度—8）

第八章 公司法律制度

　　一、概述

　　1、公司的概念和特征

　　公司是一種企業(yè)組織形態(tài)，是依照法定條件和程序設(shè)立的、以營(yíng)利為目的的商事組織。特征：一是公司具有法人資格。二是公司具有營(yíng)利性。三是公司具有社團(tuán)性。

　　2、公司法的概念和調(diào)整對(duì)象

　　公司法是調(diào)整公司設(shè)立、活動(dòng)和解散以及其他與公司組織有關(guān)的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。公司法的調(diào)整對(duì)象是指在公司設(shè)立、組織、運(yùn)營(yíng)或解散過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。

　　3、公司的種類(lèi)

　?。?）以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為無(wú)限責(zé)任公司、兩合公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司。我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司形式為有限責(zé)任公司和股份有限公司。

　　（2）以一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制和依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為母公司和子公司。

　　母公司和子公司都具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　?。?）以公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的地位為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為總公司和分公司。

　　分公司因不具有法人的資格，其業(yè)務(wù)活動(dòng)的結(jié)果由總公司承受，其債務(wù)也由總公司以自己的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

　　「例題」甲公司的分公司在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)以自己的名義對(duì)外簽訂-份貨物買(mǎi)賣(mài)合同。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合同的效力及其責(zé)任承擔(dān)的表述中，正確的是（　）。

　　A.該合同有效，其民事責(zé)任由甲公司承擔(dān)

　　B.該合同有效，其民事責(zé)任由分公司獨(dú)立承擔(dān)

　　C.該合同有效，其民事責(zé)任由分公司承擔(dān)，甲公司負(fù)補(bǔ)充責(zé)任

　　D.該合同無(wú)效，甲公司和分公司均不承擔(dān)民事責(zé)任

　　「答案」A

　　「解析」本題考核點(diǎn)是分公司的法律地位。分公司只是總公司管理的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

　?。?）以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。

　　股份有限公司是典型的資合公司。有限責(zé)任公司是"人合"兼"資合"公司。

　?。?）以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)可以分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。

　　4、公司的能力

　　公司是法人，具有"擬制的人格"，具有一定的權(quán)利能力和行為能力。

　?。?）公司的權(quán)利能力

　　公司的權(quán)利能力是指公司作為法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司的權(quán)利能力始于成立即營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)，終于終止即注銷(xiāo)登記。

　?、俜才c自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，公司均不能享有，如專(zhuān)屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。

　　②公司的經(jīng)營(yíng)范圍受到一定的限制。

　　有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。股份有限公司股東大會(huì)作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　二、公司的設(shè)立、變更、終止及登記

　　1、公司的設(shè)立

　?。?）公司設(shè)立是指公司的設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。

　?。?）我國(guó)股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義，對(duì)特殊行業(yè)實(shí)行核準(zhǔn)設(shè)立主義。

　?。?）公司設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。

　　有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司的設(shè)立，既可以采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。

　?。?）公司設(shè)立條件

　　「例題」甲、乙、丙三人準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，每個(gè)人平均最低的首次出資額是（?。?/p>

　　A.1000元人民幣

　　B.3000元人民幣

　　C.5000元人民幣

　　D.10000元人民幣

　　「答案」D

　　「解析」本題考核點(diǎn)是公司設(shè)立出資。有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，所以對(duì)于一般有限責(zé)任公司首次出資額最低是不低于3萬(wàn)元人民幣。甲、乙、丙三人每人平均最低的首次出資額是1萬(wàn)元人民幣。

　　2、公司的變更

　?。?）公司合并

　　公司合并有吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。吸收合并，即一個(gè)公司吸收其他公司，吸收方保留，被吸收方解散。新設(shè)合并即兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新公司，合并各方解散。

　　公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

　?。?）公司分立

　　公司分立的方式有新設(shè)分立和派生分立兩種。新設(shè)分立，即原公司解散，原公司分為兩個(gè)以上新的企業(yè)法人。派生分立，即原公司繼續(xù)存在，由其中分離出來(lái)的部分形成新的企業(yè)法人。

　　公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

　　（3）公司的增資與減資

　　公司增資，必須由股東大會(huì)（股東會(huì)）會(huì)議作出決議。公司減資，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)（執(zhí)行董事）制定減資方案，提交股東大會(huì)（或股東會(huì)）決議，減資后的注冊(cè)資本不得低于法定最低限額。

　　（4）公司組織變更

　　有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)債務(wù)，由變更后的公司承繼。

　　3、公司的解散和清算

　　（1）公司的解散

　　公司因下列原因解散：①公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；②股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；③因公司合并或者分立需要解散；④依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)；⑤公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。人民法院依照公司法的規(guī)定法予以解散。

　?。?）公司的清算

　　公司清算分為破產(chǎn)清算程序和非破產(chǎn)清算程序。破產(chǎn)清算程序適用《破產(chǎn)法》的規(guī)定；非破產(chǎn)清算程序適用《公司法》的規(guī)定。

　　4、公司登記

　　公司登記屬于法人登記，目的是創(chuàng)設(shè)法律人格，賦予公司獨(dú)立主體資格。

　　有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立、變更、終止，應(yīng)當(dāng)依照《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定辦理公司登記，公司的民事權(quán)利能力和公司股東之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以登記為準(zhǔn)。

　?。?）公司登記的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。主要包括以下內(nèi)容：

　?、倜Q(chēng)。設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)。

　?、谧∷９镜淖∷枪局饕k事機(jī)構(gòu)所在地。

　　③法定代表人姓名。

　　④注冊(cè)資本。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額；采取募集設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的實(shí)收股本總額。

　　⑤實(shí)收資本。

　?、薰绢?lèi)型。

　　⑦經(jīng)營(yíng)范圍。

　?、酄I(yíng)業(yè)期限。

　?、嵊邢挢?zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式。

　　注意：股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

　?。?）公司登記的種類(lèi)

　　公司登記包括：設(shè)立登記、變更登記、注銷(xiāo)登記和分公司登記。

　　①設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司，由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為申請(qǐng)人，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

　?、诠驹O(shè)立登記的效力：公司取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法憑證；公司取得法人資格；公司取得名稱(chēng)專(zhuān)用權(quán)。

　?、酃咀兏怯浭马?xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。

　　一般來(lái)說(shuō)，公司設(shè)立時(shí)登記的事項(xiàng)發(fā)生變化，都應(yīng)辦理變更登記手續(xù)，根據(jù)變更內(nèi)容的不同分別有不同的規(guī)定。

　?、芄窘馍ⅲ婪☉?yīng)當(dāng)清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷(xiāo)登記，公司終止。

　　⑤分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱(chēng)、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營(yíng)范圍。其中，分公司的名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定；分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超出公司的經(jīng)營(yíng)范圍。分公司被公司撤銷(xiāo)、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記。

　　三、有限責(zé)任公司

　　1、概述

　　有限責(zé)任公司也稱(chēng)有限公司，是指股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

　?。?）有限責(zé)任公司的特征

　?、俟蓶|人數(shù)有最高數(shù)額限制；②股東以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；③設(shè)立手續(xù)和公司機(jī)關(guān)簡(jiǎn)易化。

　?。?）注冊(cè)資本與出資

　　全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%.有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　「例題」甲、乙、丙共同出資設(shè)立了一有限責(zé)任公司，其中甲以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資20萬(wàn)元。公司成立6個(gè)月后，吸收丁入股。1年后，該公司因拖欠巨額債務(wù)被訴至法院。法院查明，甲作為出資的機(jī)器設(shè)備出資時(shí)僅值10萬(wàn)元，甲現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)8萬(wàn)元。下列處理方式中，符合《公司法》規(guī)定的是（?。?/p>

　　A.甲以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分待有財(cái)產(chǎn)時(shí)再行補(bǔ)足

　　B.甲以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額，不足部分由乙、丙補(bǔ)足

　　C.甲以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)補(bǔ)交差額、不足部分由乙、丙、丁補(bǔ)足

　　D.甲無(wú)須補(bǔ)交差額，其他股東也不負(fù)補(bǔ)交差額的責(zé)任

　　「答案」B

　　「解析」本題考核點(diǎn)為有限責(zé)任公司股東的出資責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其它股東承擔(dān)連帶責(zé)任。本題中，公司設(shè)立時(shí)丁不是出資人，不承擔(dān)補(bǔ)交其差額的責(zé)任。

　　2、公司設(shè)立

　　具體內(nèi)容詳見(jiàn)公司設(shè)立部分。

　　3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　?。?）股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則及手續(xù)

　?、儆邢挢?zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　?、诠蓶|向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　③經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

　?、芄菊鲁虒?duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　「例題」甲、乙、丙共同出資設(shè)立了一有限責(zé)任公司，一年后，甲擬將其在公司的全部出資轉(zhuǎn)讓給丁，乙、丙不同意，下列解決方案中，不符合《公司法》規(guī)定的是（?。?。

　　A.由乙或丙購(gòu)買(mǎi)甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資

　　B.乙和丙共同購(gòu)買(mǎi)甲擬轉(zhuǎn)讓給丁的出資

　　C.乙和丙均不愿意購(gòu)買(mǎi)，甲無(wú)權(quán)將出資轉(zhuǎn)讓給丁

　　D.乙和丙均不愿意購(gòu)買(mǎi)，甲有權(quán)將出資轉(zhuǎn)讓給丁

　　「答案」C

　　「解析」本題考核點(diǎn)為有限責(zé)任公司股份轉(zhuǎn)讓的限制。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

　?。?）異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

　　有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

　　（3）自然人股東資格的繼承

　　自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　4、組織機(jī)構(gòu)

　　有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括：股東會(huì)、董事會(huì)及經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)，即權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　注意：①股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)都是11項(xiàng)，應(yīng)注意區(qū)別；②公司董事會(huì)成員涉及國(guó)有的"必須"有職工代表，其他有限責(zé)任公司"可以"有（也可以沒(méi)有）職工代表。

　　「例題」某有限責(zé)任公司由甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立，其中甲出資10萬(wàn)元、乙出資20萬(wàn)元、丙出資60萬(wàn)元、丁出資10萬(wàn)元。當(dāng)股東會(huì)對(duì)與其他公司合并的議案表決時(shí)，下列情形可以通過(guò)的是（?。?/p>

　　A.甲、乙同意，丙、丁反對(duì)

　　B.甲、乙反對(duì)，丙、丁同意

　　C.甲、乙、丁同意，丙反對(duì)

　　D.乙、丙、丁反對(duì)，甲同意

　　「答案」B

　　「解析」本題考核點(diǎn)是股東會(huì)特別決議。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。本題表決的議案屬于特別決議，丙與丁合計(jì)占70%的表決權(quán)，大于2/3，可以通過(guò)。

　　5、一人有限責(zé)任公司

　　一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。

　　（1）一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出本決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽名后置備于公司。

　　（2）一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

　　（3）一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

　　（4）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

　　（5）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　6、國(guó)有獨(dú)資公司

　　國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

　　（1）國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　?。?）國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。

　　（3）董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

　?。?）國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。但是，監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。

　　四、股份有限公司

　　1、概述

　　股份有限公司簡(jiǎn)稱(chēng)股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

　　股份有限公司的特征：（1）發(fā)起人須符合法定人數(shù)；（2）公司的全部資本分為等額股份；（3）股東負(fù)有限責(zé)任：（4）股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的開(kāi)放性和自由性；（5）公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性；（6）公司信用的資合性。

　　2、公司設(shè)立

　　（1）設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　?。?）以募集設(shè)立的方式設(shè)立股份有限公司的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%.但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的。從其規(guī)定。

　　「例題」甲、乙、丙準(zhǔn)備注冊(cè)成立一家股份有限公司，擬定的注冊(cè)資本為5000萬(wàn)元，下列情形中，不符合法律規(guī)定的是（?。?。

　　A.采取發(fā)起設(shè)立方式，首次出資1500萬(wàn)元

　　B.采取發(fā)起設(shè)立方式，首次出資1750萬(wàn)元

　　C.采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)1500萬(wàn)元

　　D.采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)1750萬(wàn)元

　　「答案」C

　　「解析」本題考核點(diǎn)是股份有限公司出資。采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%；采取募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%（5000×35%＝1750）。

　　（3）股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　?。?）公司不能設(shè)立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

　　3、組織機(jī)構(gòu)

　　股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)包括：股東大會(huì)、董事會(huì)及經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)，即權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　注意：股份公司董事會(huì)決議與有限公司的規(guī)定不同。對(duì)有限公司，董事會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

　　「例題」甲公司是一家股份有限公司，其注冊(cè)資本為人民幣6000萬(wàn)元，董事會(huì)有7名成員，最大股東李某持有公司12%的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的情形有（　）。

　　A.董事人數(shù)減至4人

　　B.監(jiān)事陳某提議召開(kāi)

　　C.最大股東李某請(qǐng)求召開(kāi)

　　D.法定代表人變更

　　E.公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)人民幣1600萬(wàn)元

　　「答案」AC

　　「解析」本題考核點(diǎn)是股東大會(huì)的會(huì)議制度。本題中，選項(xiàng)A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)"5人"，因此應(yīng)該召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)；選項(xiàng)C最大股東李某持有股份超過(guò)了10%，因此可以單獨(dú)提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。

　　「例題」某股份有限公司共發(fā)行股份3000萬(wàn)股，每股享有平等的表決權(quán)。公司擬召開(kāi)股東大會(huì)對(duì)一項(xiàng)特別決議表決，在股東大會(huì)表決時(shí)可能出現(xiàn)的下列情形中，可以使決議得以通過(guò)的是（?。?/p>

　　A.出席大會(huì)的股東共持有2700萬(wàn)股，其中持有1600萬(wàn)股的股東同意

　　B.出席大會(huì)的股東共持有2400萬(wàn)股，其中持有1200萬(wàn)股的股東同意

　　C.出席大會(huì)的股東共持有1800萬(wàn)股，其中持有1300萬(wàn)股的股東同意

　　D.出席大會(huì)的股東共持有1500萬(wàn)股，其中持有800萬(wàn)股的股東同意

　　「答案」C

　　「解析」本題考核點(diǎn)是股份有限公司股東大會(huì)會(huì)議制度。對(duì)公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議屬于特別決議，特別決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。本題只有C選項(xiàng)1300÷1800≈0.72＞2/3，可以通過(guò)特別決議。

　　「例題」某股份有限公司董事會(huì)由9名董事組成，下列情形中，能使董事會(huì)決議得以依法通過(guò)的有（　）。

　　A.5名董事出席會(huì)議，一致同意

　　B.7名董事出席會(huì)議，4名同意

　　C.5名董事出席會(huì)議，4名同意

　　D.9名董事出席會(huì)議，4名同意

　　E.9名董事出席會(huì)議，5名同意

　　「答案」AE

　　「解析」本題考核點(diǎn)是股份有限公司董事會(huì)會(huì)議制度。董事會(huì)決議必須經(jīng)全體董事（不是出席會(huì)議）的過(guò)半數(shù)通過(guò)。本題董事會(huì)有9名董事，通過(guò)決議至少要有5名董事同意。

　　4、上市公司

　　上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　?。?）上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　（2）上市公司設(shè)立獨(dú)立董事。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

　?。?）上市公司設(shè)董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。

　?。?）上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

　　（5）上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

　　「例題」A公司是一家上市公司，B公司是A公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)。當(dāng)A公司討論為B公司提供擔(dān)保事項(xiàng)時(shí)，下列說(shuō)法不符合《公司法》規(guī)定的是（　）。

　　A.有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不可以參加會(huì)議

　　B.董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席方可舉行

　　C.有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不得代理其他董事行使表決權(quán)

　　D.出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議

　　「答案」A

　　「解析」本題考核點(diǎn)是關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度。上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，但不限制參加會(huì)議。

　　5、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

　　（1）股份發(fā)行

　　股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類(lèi)的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。

　　股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額。

　　公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱(chēng)或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

　?。?）股份轉(zhuǎn)讓

　　記名股票，由股東以背書(shū)方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓?zhuān)晦D(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱(chēng)及住所記載于股東名冊(cè)。無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓?zhuān)晒蓶|將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

　　股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。

　?。?）對(duì)特殊主體轉(zhuǎn)讓股份的限制

　?、侔l(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　?、诠竟_(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　③公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

　　「例題」甲為某股份有限公司的發(fā)起人，持有該公司股份。公司成立后，他并未成為公司的董事、監(jiān)事或經(jīng)理。根據(jù)法律規(guī)定，甲持有的公司股份最早可以轉(zhuǎn)讓的期限是（?。?/p>

　　A.股票上市交易之日起3年內(nèi)

　　B.股票上市交易之日起1年內(nèi)

　　C.公司成立之日起3年后

　　D.公司成立之日起1年后

　　「答案」D

　　「解析」本題考核點(diǎn)是股份轉(zhuǎn)讓的限制。我國(guó)《公司法》中規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　五、公司其他有關(guān)制度

　　1、公司資本制度

　　公司資本是指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。

　　（1）公司資本的具體形態(tài)包括：①注冊(cè)資本。公司注冊(cè)資本是公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東或者發(fā)起人實(shí)繳或者認(rèn)繳的出資額。②授權(quán)資本。是指公司根據(jù)章程授權(quán)可發(fā)行的全部資本。③認(rèn)繳資本（發(fā)行資本）。是指公司實(shí)際上已向股東發(fā)行的股本總額。認(rèn)購(gòu)資本。是指出資人同意繳付的出資總額。④待繳資本。是指股東已經(jīng)認(rèn)繳但還未繳納的資本。⑤實(shí)繳資本（實(shí)收資本）。全體股東或者發(fā)起人實(shí)際交付并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記的出資額或者股本總額。

　　（2）股票發(fā)行價(jià)格可以按照票面金額，也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額。

　?。?）公司不得收購(gòu)本公司的股票，但是有下列情形的除外：減少公司注冊(cè)資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。

　?。?）公司不得接受本公司股票作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的。

　　2、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

　?。?）有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開(kāi)股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱；公開(kāi)發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

　?。?）公司當(dāng)年稅后利潤(rùn)分配的法定順序是：①?gòu)浹a(bǔ)虧損。②提取法定公積金。應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。③提取任意公積金，即經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。④支付股利。即將所余利潤(rùn)分配給股東。

　　「例題」甲公司是股份有限公司，注冊(cè)資本2億元，累計(jì)提取法定公積金余額5000萬(wàn)元。2006年度稅后利潤(rùn)為3000萬(wàn)元，該公司當(dāng)年應(yīng)當(dāng)提取的法定公積金數(shù)額是（?。?。

　　A.150萬(wàn)元

　　B.200萬(wàn)元

　　C.300萬(wàn)元

　　D.500萬(wàn)元

　　「答案」C

　　「解析」本題考核點(diǎn)是公積金提取的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，法定公積金按照公司稅后利潤(rùn)的10%提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上時(shí)可以不再提取。甲公司2006年利潤(rùn)3000萬(wàn)，按10%提取即300萬(wàn)元，加上原累計(jì)的法定公積金5000萬(wàn)元，提取后累計(jì)總額5300萬(wàn)元，未超過(guò)注冊(cè)資本的50%.

　　3、公司債券制度

　　（1）公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。

　　（2）公司發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)符合《證券法》規(guī)定的發(fā)行條件。發(fā)行公司債券的申請(qǐng)經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。

　?。?）公司債券可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)D(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的，按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓。

　　4、公司法人人格否認(rèn)制度

　?。?）公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　?。?）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　5、公司董事、經(jīng)理、高級(jí)管理人員任職條件、義務(wù)責(zé)任及股東訴訟

　?。?）不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的情形有：①無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；②因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；③擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；④擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；⑤個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　「例題」某股份有限公司計(jì)劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以下候選人當(dāng)中，可以被選為董事的有（?。?。

　　A.趙某，酷愛(ài)行為藝術(shù)，舉止怪異遭人非議

　　B.錢(qián)某，曾擔(dān)任一家公司董事，到任后僅一個(gè)上午該公司即被宣告破產(chǎn)

　　C.孫某，曾因打架被判刑10年，現(xiàn)已釋放3年，一直靠在街頭擺攤為生

　　D.李某，曾因談戀愛(ài)受過(guò)刺激

　　E.周某，被鑒定為不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人

　　「答案」ABCD

　　「解析」本題考核點(diǎn)是公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職資格。（1）舉止怪異不是不是法定的任職資格的障礙，趙某可以被選為董事；（2）錢(qián)某顯然和公司的破產(chǎn)無(wú)關(guān)，所以可以任職；（3）孫某由于并非經(jīng)濟(jì)類(lèi)犯罪，因此沒(méi)有任職資格障礙；（4）受過(guò)刺激與不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人不是一回事，李某可以任職。（5）周某屬于限制民事行為能力人，不得擔(dān)任公司的董事。

　?。?）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。

　　（3）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。?）股東訴訟

　　注意：只有連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，才有權(quán)書(shū)面請(qǐng)求或提起訴訟。

　　「例題」某股份公司的經(jīng)理在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，違反法律規(guī)定，給公司造成巨大損失，該公司的甲、乙、丙三位股東分別連續(xù)180日以上持有公司1.1%、0.7%、0.5%的股份。根據(jù)《公司法》規(guī)定，該公司股東行使對(duì)經(jīng)理提起訴訟的方式有（?。?。

　　A.甲股東直接提起訴訟

　　B.乙股東通過(guò)董事會(huì)提出訴訟

　　C.丙股東通過(guò)監(jiān)事會(huì)提起訴訟

　　D.乙、丙兩位股東聯(lián)合經(jīng)過(guò)董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)提起訴訟

　　E.乙、丙兩位股東直接提起訴訟

　　「答案」ADE

　　「解析」本題考核點(diǎn)是股東訴訟。（1）股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2）公司高級(jí)管理人員給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東（本題中0.7%＋0.5%），可以書(shū)面請(qǐng)求或直接提起訴訟。