近年來，我國的風(fēng)險投資業(yè)已取得較成功的發(fā)展，并已進(jìn)人一個新發(fā)展階段。但是由于缺少風(fēng)險投資的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在其發(fā)展過程中，明顯存在著法律環(huán)境，支持力差的狀態(tài)，抑制了風(fēng)險投資的有效性。對我國風(fēng)險投資法律環(huán)境問題進(jìn)行分析，將有益于促進(jìn)風(fēng)險投資的發(fā)展。

　　一、風(fēng)險投資運(yùn)作的法律環(huán)境的缺陷

　　從我國現(xiàn)有風(fēng)險投資運(yùn)作的實(shí)踐來看，促進(jìn)風(fēng)險投資發(fā)展的法律制度建設(shè)明顯滯后�，F(xiàn)行法律環(huán)境與風(fēng)險投資實(shí)踐的矛盾與沖突主要表現(xiàn)在如下方面：

　　（－）有限合伙人制的法律認(rèn)可問題。從風(fēng)險投資企業(yè)組織形式來看，存在著公司制，有限合伙人制和信托基金制。根據(jù)國際風(fēng)險投資運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)，在這三種法律組織形式中，有限合伙人制是最適合風(fēng)險投資公司的普遍有效的組織形式。在有限合伙人制下，合伙人提供大約1％的投資并對企業(yè)經(jīng)營承擔(dān)無限責(zé)任。而有限合伙人的責(zé)任則被限定在其所承諾的出資額上。由于我國經(jīng)濟(jì)法律的滯后，現(xiàn)行的＜＜合伙企業(yè)法＞＞僅適用于以自然人為合伙人的企業(yè)，沒有明確規(guī)定法人和其他組織可以作為合伙人。該法規(guī)定所有合伙人均需承擔(dān)無限連帶責(zé)任，沒有有限合伙的規(guī)定，這不僅使風(fēng)險投資公司無法選擇有效的組織形式，也不符合激勵一約束機(jī)制運(yùn)作原理，不利于保護(hù)投資者利益，以吸引個人資金進(jìn)入風(fēng)險投資。因此，從立法上亟需解決的問題是：對《公司法》《合伙企業(yè)法》等相關(guān)法律進(jìn)行修改，對有限合伙人給以法律上的認(rèn)可，并對經(jīng)理人有效激勵機(jī)制的建立制定相關(guān)的法律依據(jù)。

　�。ǘ�）公司設(shè)立方面的實(shí)收資本制度已不能適應(yīng)風(fēng)險資本的運(yùn)作。國外風(fēng)險投資實(shí)行承諾制是根據(jù)當(dāng)初的約定對某個項(xiàng)目承諾投資多少，到了決定投資時才投出相應(yīng)的資金。這種規(guī)定對基金管理人壓力較小，因?yàn)槲赐顿Y前資金并未在他手里，資本金的增值是原股東的事，基金管理者沒有額外的壓力，由此使他對項(xiàng)目的階段性投資管理可以按專業(yè)化的方式運(yùn)作。我國的風(fēng)險投資公司采用實(shí)收資本金注冊制，經(jīng)理人在項(xiàng)目來選好以前必須承擔(dān)已到位資金的增值壓力，這樣既加大了選擇項(xiàng)目的難度，又增加了未投出資金的風(fēng)險。

　�。ㄈ�）有關(guān)投資的現(xiàn)行法律極大地抑制了風(fēng)險投資的運(yùn)用�！豆�司法》第十二條規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司的凈資產(chǎn)的50％”。在風(fēng)險投資有關(guān)的行業(yè)管理辦法尚未出臺之前，受《公司法》的約定，這一條限制了風(fēng)險投資公司對外投資的額度，由此使風(fēng)險投資的運(yùn)用受到了規(guī)模的限制。

　�。ㄋ模┵Y本放大與投資限制方面的。規(guī)定與風(fēng)險投資融資行為的非對稱性。目前在中國，新的機(jī)構(gòu)投資人不能明確進(jìn)入風(fēng)險投資市場；風(fēng)險投資管理公司不能繼續(xù)放大管理職能，擴(kuò)大管理更多的項(xiàng)目或基金，使其在獲得第一步資金后不能把資本變現(xiàn)或放大，不能獲得更多資本的跟進(jìn)，致使風(fēng)險投資公司資本擴(kuò)張與發(fā)展受到限制。

　　（五）基本的行業(yè)法律、法規(guī)滯后。行業(yè)立法的基本職能是規(guī)制風(fēng)險投資市場準(zhǔn)入與運(yùn)行機(jī)制，協(xié)調(diào)基本法和行業(yè)性法律法規(guī)之間的非對稱性條款。目前“投資基金法”、“創(chuàng)業(yè)投資公司管理暫行規(guī)定”等涉及風(fēng)險投資行業(yè)發(fā)展的有關(guān)法律法規(guī)，急需政府加快立法與出臺步伐。

　�。�六）風(fēng)險資本來源受限于保險公司的政策限制，無法成為風(fēng)險投資的投資主體。中國《保險法》104條規(guī)定：“保險公司的資金運(yùn)用必須穩(wěn)鍵，遵循安全性原則，并保持資產(chǎn)的保值增值。保險公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務(wù)院規(guī)定的基他資金運(yùn)用形式。保險公司資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和向企業(yè)投資。”可見，中國保險法對于保險資金投資范圍的嚴(yán)格限制，使其難以進(jìn)入風(fēng)險投資領(lǐng)域。

　　（七）涉及風(fēng)險投資行業(yè)技術(shù)管理的法規(guī)不健全，可操作性差。技術(shù)管理的法規(guī)一般涉及專利、商標(biāo)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等的保護(hù)；軟件管理、科技成果轉(zhuǎn)化等條例的實(shí)施；《技術(shù)合同法》《反不正當(dāng)競爭法》等的制定。我國現(xiàn)有的這類法規(guī)內(nèi)容有些已顯陳舊和滯后。并存在法條粗糙，可操作性差的問題。

　　二、健全的風(fēng)險投資法律要素體系

　　風(fēng)險投資作為一種帶有金融運(yùn)作特點(diǎn)的特殊投資行為，對法律環(huán)境具有很高的要求。從各國發(fā)展的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，風(fēng)險投資發(fā)展所涉及的法律要素體系主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　（－）基本法制度。各種行業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為都要受到一國基本經(jīng)濟(jì)法律制度的約束，我國基本的經(jīng)濟(jì)法律就是《公司法》。它涉及到國民經(jīng)濟(jì)活動主體的各個方面，同樣也涉及到風(fēng)險投資的行為活動。在投資過程中，以風(fēng)險投資家為主的資金管理者作為普通合伙人，對所管理的資金進(jìn)行運(yùn)作。而這些風(fēng)險投資公司往往采取有限合伙人制，從公司的組織形式，到法人治理結(jié)構(gòu)和行為能力，《公司法》都應(yīng)做出明確、具體的規(guī)定。我國《公司法》的進(jìn)一步完善及與國際化接軌，是保障風(fēng)險投資業(yè)及其他行業(yè)健康發(fā)展的前提條件。

　�。ǘ�）行業(yè)法律制度。風(fēng)險投資作為一個行業(yè)，除了受《公司法》這一基本法律制度規(guī)范外，還同時要有相關(guān)的行業(yè)性法律制度保障。行業(yè)性法律法規(guī)主要是為風(fēng)險投資的具體運(yùn)作提供法律依據(jù)。其作用主要體現(xiàn)在兩方面：一方面是行為約束作用，通過制定行業(yè)規(guī)則，使介入主體能按照各自的行業(yè)規(guī)則公平競爭；另一方面是行為保障與促進(jìn)作用，法律法規(guī)的制定與應(yīng)用的目的是為了推動第一行業(yè)的發(fā)展，并與政府在特定時期為大力發(fā)展該行業(yè)而制定的政策相適應(yīng)和配套，這種政府和法規(guī)的傾 向性也就比較明顯。

　　涉及風(fēng)險投資行業(yè)發(fā)展的法律制度主要包括如下幾個方面：

　�。�1）基本的行業(yè)法律法規(guī)及政策。主要規(guī)范本行業(yè)發(fā)展的基本體制架構(gòu)和運(yùn)行規(guī)則。如美國在《1940年投資公司法》基礎(chǔ)上制定的《小企業(yè)投資法案》，德國政府9O年代統(tǒng)一后實(shí)行的《德國金融市場促進(jìn)法》，中國臺灣地區(qū)頒布的《創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)管理規(guī)則》等。

　　（2）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律。法規(guī)。這類法律法規(guī)是風(fēng)險投資業(yè)賴以發(fā)展的前提。主要有《專利法民著作權(quán)法》《商業(yè)機(jī)密保護(hù)條例》《計(jì)算機(jī)軟件登記條例》《反不正當(dāng)競爭法》《高科技工業(yè)園區(qū)法用科技成果轉(zhuǎn)化法》等。

　�。�3）稅收優(yōu)惠的法律制度。國際經(jīng)驗(yàn)表明，幾乎各國在發(fā)展風(fēng)險投資時都是采取了稅收優(yōu)惠的法規(guī)和政策，它是推動風(fēng)險投資發(fā)展行之有效的做法。

　　（4）風(fēng)險投資保險的法律制度。風(fēng)險投資具有高風(fēng)險性，如何把風(fēng)險降低到盡可能小的限度是投資者最為關(guān)心的。用保險的方法則可以降低投資風(fēng)險，這在國外已有成功的經(jīng)驗(yàn)。風(fēng)險投資保險是風(fēng)險投資公司向保險公司提出申請，經(jīng)保險公司同意，向保險公司繳納保險金，如果投資項(xiàng)目失敗，保險公司就償還項(xiàng)目投資損失的一部分。由于保險制度具有降低投資風(fēng)險，分擔(dān)投資損失的功能，這將有利于吸引社會資本向高新技術(shù)企業(yè)流動。

　�。�5）政府擔(dān)保的法律制度。政府擔(dān)保往往被稱為風(fēng)險投資發(fā)展的“放大器”，政府通過少量的資金帶動大量民間資本投向風(fēng)險投資行業(yè)，對于風(fēng)險資本的形成具有很好的放大效應(yīng)。各國的經(jīng)驗(yàn)表明，這種放大效應(yīng)的倍數(shù)一般在10.15倍之間。

　　風(fēng)險投資所涉及的法律要素具有廣泛性，其法律規(guī)范散見于各種法律條文之中，并力求突出行業(yè)性的管理與政策的指導(dǎo)作用，因此規(guī)范風(fēng)險投資行為不能僅靠一、二個專門法律、法規(guī)，而是要通過建立一個完整的法律體系來調(diào)整風(fēng)險投資所產(chǎn)生的各種關(guān)系。

　　三、完善我國風(fēng)險投資法律環(huán)境對策

　�。ㄒ唬┬抻啞豆�司法》。中國《公司法》自1993頒布實(shí)施以來。國際、國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)形式發(fā)生了很大的變化，尤其是在2002年中國正式加入WTO后，對于外一國公司的準(zhǔn)入條件、給予外國公司國民待遇方面、政府對市場監(jiān)管的透明化。企業(yè)運(yùn)行的國際化等方面都需要做出調(diào)整。

　　對應(yīng)于風(fēng)險投資發(fā)展的國際化角度，《公司法》在以下方面做出調(diào)整與完善：一是對現(xiàn)行企業(yè)制度做出統(tǒng)一整理�，F(xiàn)行《公司法》僅規(guī)定了股份有限和有限責(zé)任兩類公司，而對于私人獨(dú)資等其他類型的公司，卻被排斥在外。但現(xiàn)實(shí)中。其他類型的公司大量存在。因此，修訂后的《公河法》應(yīng)將能夠適應(yīng)于各種類型公司的基本規(guī)則肯定下來；二是將《公司法》現(xiàn)行的實(shí)收資本制改為授權(quán)資本制。允許先成立公司，然后規(guī)定在一定期限內(nèi)逐期繳納注冊資本。這樣更有利于技術(shù)型公司和風(fēng)險資本的運(yùn)作；三是出資方式及比例的規(guī)定方面，現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的出資方式有現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等五種方式，已不能涵蓋所有的出資形式，如股權(quán)形式的出資方式等。事實(shí)上，如果將出資方式放寬到可計(jì)入公司資產(chǎn)負(fù)債的所有資產(chǎn)形態(tài)，同時明確由高新技術(shù)成果形成的無形資產(chǎn)的入股比例由市場行為確定。這樣更符合市場經(jīng)濟(jì)的立法精神。

　　（二）盡快出臺規(guī)范風(fēng)險投資行業(yè)行為的有關(guān)法律法規(guī)。從行業(yè)立法角度看，一個行業(yè)成長為法律支持應(yīng)基于以下幾點(diǎn)：一是行業(yè)自身的游戲規(guī)則；二是行業(yè)自身成長的歷史基礎(chǔ)；三是國清原則；四是國際化原則。中國在風(fēng)險投資游戲規(guī)則及投資政策方面，要傾向于支持新體制下代表未來高成長型的創(chuàng)新企業(yè)，真正在支持科技創(chuàng)業(yè)、推動國民經(jīng)濟(jì)中新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)的形成方面，起到實(shí)質(zhì)性的推動作用。

　�。ㄈ�）進(jìn)一步完善《專利法》《商標(biāo)法》《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》《技術(shù)合作法》《反不正當(dāng)競爭法》等相關(guān)法律、法規(guī)的修正，補(bǔ)充新的內(nèi)容條件，賦予知識經(jīng)濟(jì)時代的法律特征。

　�。ㄋ模┩菩姓�府擔(dān)保制度。對于技術(shù)創(chuàng)新為典型特征的企業(yè)而言，沒有多少可以擔(dān)保的資產(chǎn)，一般商業(yè)投資很少涉足也正因?yàn)槿绱�，很多國家都選擇了政府擔(dān)保手段，為高新技術(shù)企業(yè)申請風(fēng)險投資提供政府擔(dān)保。國外大量事實(shí)證明，政府擔(dān)�？墒股倭抠Y金帶動大量民間資本投向風(fēng)險投資。但在現(xiàn)行的《擔(dān)保法》第八條明文規(guī)定：國家機(jī)關(guān)不得為擔(dān)保保證人。這就使風(fēng)險投資的政府擔(dān)保制度無從談起，目前，各地方政府雖然設(shè)立了高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展的擔(dān)保資金，但卻沒有相應(yīng)的法律依據(jù)作保障，這就為擔(dān)保資金的安全運(yùn)用留下了隱患，需要加以調(diào)整。此外，除了已在各地方發(fā)展起來的高新技術(shù)擔(dān)保資金外，政府可設(shè)置信用擔(dān)保公司和信用擔(dān)�；�金，風(fēng)險投資公司和其它金融機(jī)構(gòu)可以就其投向新技術(shù)產(chǎn)品的風(fēng)險資金向信用擔(dān)保公司投保，擔(dān)保公司由政府作后盾，一旦發(fā)生損失，擔(dān)保機(jī)構(gòu)承擔(dān)70－80％，風(fēng)險投資公司和金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)20－30％。這樣，既保護(hù)了投資者的利益，又激發(fā)了投資者加強(qiáng)投資管理的積極性。

　　目前，包括政府在內(nèi)的有關(guān)各方都在積極推動風(fēng)險投資產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，全國人大做為立法機(jī)關(guān)應(yīng)該盡早將《風(fēng)險投資法》列入5年立法計(jì)劃。此外，抓緊修改和討論《科技進(jìn)步法民高新技術(shù)開發(fā)區(qū)法》《投資基金法》等對支持風(fēng)險投資有所涉及的法律和條款，這樣相關(guān)法律環(huán)境的建設(shè)和完善將大大促進(jìn)風(fēng)險投資事畫的發(fā)展。