關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題

    關(guān)聯(lián)企業(yè)是一個雙向的、與單一企業(yè)或獨立企業(yè)相對應的概念，是指與其他企業(yè)之間存在直接或間接控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)，是根據(jù)這種關(guān)系可能轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和利潤并從中獲取利益的企業(yè)。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的日趨完善和現(xiàn)代企業(yè)制度的迅速推廣，關(guān)聯(lián)企業(yè)逐漸盛行，且有迅猛發(fā)展之勢。關(guān)聯(lián)企業(yè)以及關(guān)聯(lián)交易的發(fā)展，給商業(yè)銀行的風險管理和監(jiān)管當局的風險監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)。

    一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的形式

    （一）企業(yè)集團。企業(yè)集團是典型的關(guān)聯(lián)企業(yè)形式。就典型的現(xiàn)代企業(yè)集團而言，其組織結(jié)構(gòu)可以分為四個不同層次：

    1、核心企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第一個層次。核心企業(yè)主要通過資產(chǎn)紐帶（其方式主要是控股和參股）將企業(yè)集團中的其他企業(yè)聯(lián)系起來。核心企業(yè)是整個企業(yè)集團的決策中心、資本經(jīng)營中心和控制協(xié)調(diào)中心，它通常被稱為母公司（能直接或間接控制其他企業(yè)的企業(yè)）。母公司大多數(shù)為控股公司，又可以分為純粹型控股公司和混合型控股公司。前者是指那些只從事資本經(jīng)營而不兼生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司；后者是指那些不僅從事資本經(jīng)營，而且從事生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司。

    2、緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第二個層次。緊密層企業(yè)是受集團核心企業(yè)直接控制的從屬企業(yè)，通常稱為子公司（被母公司控制的企業(yè)），包括全資子公司（母公司持有其全部股份）和非全資子公司（母公司持有其50％以上的有表決權(quán)資本或雖然母公司持有表決權(quán)資本不足50％，但持股量大大超過其他股東，以致對公司具有控制能力）。這些企業(yè)具有獨立的法人地位，是企業(yè)集團所依托的主要生產(chǎn)經(jīng)營主體。作為核心企業(yè)的子公司，在被允許的范圍內(nèi)，同樣可以出資形成它所控制的子公司（即核心企業(yè)的孫公司）。

    3、半緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第三個層次。半緊密層企業(yè)是集團核心企業(yè)的參股企業(yè)。核心企業(yè)對其參股企業(yè)所持有的股份均低于50％以下，并不足以達到控制水平。這些參股企業(yè)不僅具有獨立的法人地位，而且通常只受集團核心企業(yè)的影響，不受核心企業(yè)的控制。

    4、松散層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第四個層次。松散層企業(yè)是集團核心企業(yè)的協(xié)議企業(yè)。這些協(xié)議企業(yè)一般與核心企業(yè)訂有較長期的經(jīng)濟合同，存在較穩(wěn)定的協(xié)作關(guān)系。它們雖然與企業(yè)集團內(nèi)部的其他組成成員之間不存在資產(chǎn)聯(lián)系，但在經(jīng)濟上往往會與企業(yè)集團共進退，因此也被視為企業(yè)集團的組成成員，但不是真正意義上的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

    （二）合營企業(yè)。合營企業(yè)是指按合同規(guī)定，經(jīng)營活動由投資雙方或若干方共同控制的企業(yè)。這種共同控制一般也是按照投資比例確定表決權(quán)比例。合營企業(yè)屬于“控制”型的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

    （三）聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是指投資者對企業(yè)有重大影響，但不是投資者的子公司或合營企業(yè)的企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)屬于“影響”型關(guān)聯(lián)企業(yè)。

    （四）關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定是公司法人。按我國目前法律規(guī)定，企業(yè)既包括公司，也包括非公司的法人企業(yè)等，因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定都是公司的組織形式。非公司法人以及獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人企業(yè)只要對其他企業(yè)具有控制或重大影響等關(guān)系，也可以成為關(guān)聯(lián)企業(yè)。值得注意的是，上述關(guān)聯(lián)企業(yè)的各方都是法人，從關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義出發(fā)，能對企業(yè)直接或間接控制以及施加重大影響的不僅僅是法人，一些特定的自然人也能做到，這些自然人可稱為關(guān)聯(lián)方，一是主要投資者個人，即直接或間接地控制一個企業(yè)10％或以上表決權(quán)資本的個人投資者；二是關(guān)鍵管理人員，即有權(quán)力并負責進行計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員，如董事、總經(jīng)理、總會計師、財務總監(jiān)、主管各項事務的副總經(jīng)理，以及行使類似政策職能的人員等；三是關(guān)系密切的家庭成員，即在處理與企業(yè)的交易時有可能影響主要投資者個人或關(guān)鍵管理人員的家庭成員。我們在研究關(guān)聯(lián)企業(yè)的形式時，不可不關(guān)注關(guān)聯(lián)方問題。

    二、關(guān)聯(lián)企業(yè)對債權(quán)人的挑戰(zhàn)

    關(guān)聯(lián)企業(yè)的出現(xiàn)，打破了傳統(tǒng)的單個的企業(yè)與債權(quán)人原來的關(guān)系和借貸秩序，對債權(quán)人的利益提出了挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

    （一）從屬公司利益不當受損給債權(quán)人帶來的損害。關(guān)聯(lián)企業(yè)中被控制的企業(yè)（以下稱從屬公司），在法律上具備法人資格，是獨立的民事主體，能夠獨立地借貸，并且能以自有的全部資產(chǎn)作為其債務的保證。但是，在存在控制公司的情況下，從屬公司在法律上的獨立地位，往往會因控制公司的不當控制而喪失部分的或全部的自主性，在這種情況下，從屬公司的債權(quán)人或因從屬公司資產(chǎn)的不當減少而架空債權(quán)保證，或因從屬公司的經(jīng)營利潤不當減少而降低償債能力，或因控制公司轉(zhuǎn)嫁的經(jīng)營風險而意外受損等等。對于債權(quán)人來說，關(guān)聯(lián)企業(yè)中從屬公司方面給自己帶來的風險，是風險的主要來源。

    （二）關(guān)聯(lián)企業(yè)相互投資給債權(quán)人帶來的損害。

    關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互投資，會出現(xiàn)資本虛增問題。關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)投資出現(xiàn)虛增資本的弊端，可能使債權(quán)人誤以為公司資本雄厚，從而給貸款帶來風險。

    （三）控制公司與從屬公司抵消債權(quán)給債權(quán)人帶來的損害。

    如果控制公司和從屬公司同時享有對方的債權(quán)，按照一般民法規(guī)定，控制公司可以主張抵消。但是，由于兩公司之間存在控制與從屬關(guān)系，控制公司很容易運用其控制力，制造虛假債權(quán)并以此抵消從屬公司的真實債權(quán)，使從屬公司的資產(chǎn)減少，從而給債權(quán)人帶來損害。

    （四）不當增加從屬公司負債給債權(quán)人帶來的損害。

    在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司有可能利用其控制力，憑空制造從屬公司對控制公司的負債，從而盡量壓低從屬公司的資本。一旦從屬公司破產(chǎn)，可參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，或增加破產(chǎn)財產(chǎn)分配份額，或規(guī)避自己應承擔的責任，最終損害其他債權(quán)人的利益。

    （五）關(guān)聯(lián)企業(yè)相互擔保給債權(quán)人帶來的損害。

    關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互提供擔保，尤其是同一債權(quán)人的關(guān)聯(lián)企業(yè)相互提供擔保，將使該擔保形同虛設(shè)，從而給債權(quán)人帶來損害。

    三、債權(quán)人防范關(guān)聯(lián)企業(yè)風險的對策

    （一）認真研讀關(guān)聯(lián)企業(yè)的財務報告。財政部發(fā)布的《企業(yè)會計準則———關(guān)聯(lián)方關(guān)系和關(guān)聯(lián)方交易的披露》，具體規(guī)定了關(guān)聯(lián)企業(yè)應當在會計報告中應披露的內(nèi)容，債權(quán)人應：

    1、詳細閱讀關(guān)聯(lián)企業(yè)的會計報告，從中獲得必要的信息。

    2、縝密考察關(guān)聯(lián)企業(yè)會計報告的真實性，防止遺漏信息和虛假信息的誤導。

    3、認真分析關(guān)聯(lián)企業(yè)會計報告中有關(guān)內(nèi)容的相關(guān)性，從中發(fā)現(xiàn)不正常的現(xiàn)象，以采取必要的防范措施。

    （二）關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)投資和轉(zhuǎn)投資情況。鑒于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的投資有可能使一方獲得對另一方的控制權(quán)，從而改變企業(yè)之間的地位，導致改變有關(guān)各方與債權(quán)人的關(guān)系；另外，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間轉(zhuǎn)投資往往會出現(xiàn)虛增資本的弊端，給債權(quán)人帶來損害，因此，債權(quán)人要特別關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)之間投資或轉(zhuǎn)投資的情況，搞清關(guān)聯(lián)企業(yè)之間關(guān)系地位的變化，以及這種變化給資產(chǎn)和負債帶來的變化，以便保護自己的權(quán)益。

    （三）關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)的表決權(quán)結(jié)構(gòu)。在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司和從屬公司間常有相互投資、交叉持股或循環(huán)持股現(xiàn)象，從而出現(xiàn)表決權(quán)資本和表決權(quán)的交叉，使從屬公司表決權(quán)的行使受控制公司的指揮。因此，債權(quán)人要關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)表決權(quán)的結(jié)構(gòu)，如發(fā)現(xiàn)有交叉表決權(quán)的情況，應給予高度注意。

    （四）嚴格審查關(guān)聯(lián)企業(yè)的貸款申請和授信。各商業(yè)銀行在處理關(guān)聯(lián)企業(yè)的貸款申請或?qū)﹃P(guān)聯(lián)企業(yè)授信時，應要求其提供所有關(guān)聯(lián)企業(yè)的名稱、法定代表人、注冊地、注冊資本、主營業(yè)務、股權(quán)結(jié)構(gòu)、高級管理人員情況、財務狀況、擔保情況及關(guān)聯(lián)交易等信息，并嚴格審查其真實性和合規(guī)性。要從整體上把握貸款或授信在關(guān)聯(lián)企業(yè)中的分布，確定對關(guān)聯(lián)企業(yè)的總體最高貸款或授信額度。要切實掌握關(guān)聯(lián)企業(yè)在本行系統(tǒng)內(nèi)貸款或授信額度的執(zhí)行情況及在他行的貸款或授信情況，關(guān)聯(lián)企業(yè)中的交叉擔保情況，防止關(guān)聯(lián)企業(yè)多頭取得貸款或授信以及互相擔保的風險。

    （五）債權(quán)人受到侵害的請求對象。債權(quán)人在受到侵害而尋求法律保護時，要注意請求對象的全面性。

    1、在控制公司操縱從屬公司，直接或間接地使其進行不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時，請求對象應包括從屬公司的控制公司。

    控制公司利用從屬公司為其自身經(jīng)濟目的服務，主要是借助了從屬公司的獨立法人資格。在這種情況下，控制公司不須親自介入交易，由從屬公司獨立與第三人進行交易并承擔交易產(chǎn)生的法律后果，這樣一來，就為控制公司謀求法外利益創(chuàng)造了機會。為規(guī)制控股公司這種濫用“公司法人格”的行為，保護債權(quán)人利益，美國法院采用并發(fā)展了“公司法人格”否認制度，即就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司的獨立人格及其有限責任，直接追訴控制公司對從屬公司債權(quán)人的責任。我國雖然尚無上述法律規(guī)定，但有追訴控制公司責任的道理。

    2、控制公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等負責人如果指使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時，債權(quán)人應請求公司負責人一并承擔連帶責任。

    3、如果控制公司使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進而損害了從屬公司債權(quán)人的利益，而受益人是關(guān)聯(lián)企業(yè)中的其他從屬公司時，債權(quán)人應增加該受益公司為請求對象。

    （六）債權(quán)人尋求法律保護時應強調(diào)的幾個問題。

    1、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)控制公司有惡意抵消與從屬公司債權(quán)的行為而受到損害時，應在搞清情況的基礎(chǔ)上，請求限制控制公司的債權(quán)債務抵消權(quán)。

    2、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司有利用其控制力，憑空制造對從屬公司的債權(quán)或債權(quán)擔保，盡量壓低從屬公司的資本，參與從屬公司破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，而損害債權(quán)人利益時，應請求在從屬公司的清算、和解或重整等程序中，控制公司對從屬公司的某些債權(quán)，不論其有無約定，均應次于從屬公司的其他債權(quán)受清償。這是英美法系的國家中普遍實行的“債權(quán)居次規(guī)則”。

    四、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易

    關(guān)聯(lián)企業(yè)必然發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。主要有以下幾種情況：

    （一）購買或銷售商品。這是關(guān)聯(lián)企業(yè)較常見的交易事項。

    （二）購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn)。例如，母公司出售給其子公司設(shè)備或建筑物等。

    （三）提供或接受勞務。例如，甲、乙兩公司是關(guān)聯(lián)企業(yè)，甲公司專門從事設(shè)備維修服務，乙公司的所有設(shè)備均由甲公司維修，并全額支付維修費用，甲、乙公司之間的這種交易也是關(guān)聯(lián)交易。

    （四）代理。關(guān)聯(lián)企業(yè)的一方依據(jù)合同，為另一方代理某些事務，如代理銷售貨物、代理簽訂合同等。

    （五）租賃。租賃包括經(jīng)營租賃和融資租賃。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方與另一方有租賃合同，存在租賃關(guān)系。

    （六）提供資金。例如，企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方獲得現(xiàn)金，或?qū)嵨镄问教峁┑馁Y金，或權(quán)益性資金的變動等。

    （七）擔保和抵押。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方為另一方在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，提供保證、抵押等。

    （八）管理方面的合同。企業(yè)與某一企業(yè)或個人簽訂管理企業(yè)或某一項目的合同，按照合同的約定，由一方管理另一方企業(yè)或項目的財務或日常經(jīng)營。

    （九）研究或開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移。在存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時，有時某一企業(yè)研究或開發(fā)的項目會因控制企業(yè)的要求，或是放棄，或是轉(zhuǎn)移給另一企業(yè)繼續(xù)實施。

    （十）許可協(xié)議。例如，當企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時，關(guān)聯(lián)方可能達成協(xié)議，允許另一方使用自己的商標等。

    （十一）關(guān)鍵管理人員報酬。以上所舉例子是關(guān)聯(lián)交易的基本形式，當然，判斷關(guān)聯(lián)交易是否存在應當遵循實質(zhì)重于形式的原則。

    目前，一些城市商業(yè)銀行在增資擴股時，吸收了大量的企業(yè)資本加入，有些還出現(xiàn)了控股的局面，形成了銀企之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。其中個別地方發(fā)生了控股企業(yè)操縱銀行高級管理層并進行惡意關(guān)聯(lián)交易的事件，這就提醒我們，不但要關(guān)心商業(yè)銀行客戶中的關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易，還要關(guān)心商業(yè)銀行自身的關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，以切實防范金融風險。