【摘要】我國證券投資基金的內(nèi)部控制結(jié)構(gòu)中，缺失了信托人這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)，增加了金融機構(gòu)的風(fēng)險、降低了金融系統(tǒng)的穩(wěn)定性。本文認(rèn)為建立信托人制度能有效保護廣大份額持有人的利益，并且還能深化金融市場改革，擴大金融外包業(yè)務(wù)的范圍。

　　【關(guān)鍵詞】證券投資基金 內(nèi)部控制結(jié)構(gòu) 信托人

　　在馬克威茨的風(fēng)險收益模型以及CAPM模型之后，全球的機構(gòu)投資者以及基金管理公司逐漸開始從過去的收益管理模式向現(xiàn)代的風(fēng)險管理模式進(jìn)行轉(zhuǎn)變。而在風(fēng)險管理中，金融機構(gòu)的內(nèi)部控制機制是其中的重中之重，也是風(fēng)險管理的基礎(chǔ)。而目前我國證券投資基金的內(nèi)部控制機制及治理結(jié)構(gòu)存在一定的缺陷。

　　我國證券投資基金運作中存在的缺陷

　　在1994年《證券投資基金法》中，證券投資基金被定義為“在中國境內(nèi)，通過公開發(fā)售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資活動。”

　　（一）監(jiān)管缺陷

　　這樣就出現(xiàn)了一個問題，在業(yè)績評價、合同批準(zhǔn)、費用批準(zhǔn)、基金單位的定價、以及監(jiān)督投資組合管理和合規(guī)性等問題的實際操作中，失去了能真正代表基金這個主體的權(quán)利機構(gòu)。在基金運作鏈的頂層缺失了權(quán)力組織。出現(xiàn)了基金管理公司既當(dāng)“裁判員”，又當(dāng)“運動員”的現(xiàn)象，或者由同為“運動員”的托管銀行來行使部分裁判員的職權(quán)。

　　在日?；疬\作中，對外代表基金主體資格的機構(gòu)一直是基金管理公司。在成熟的基金市場中，如果基金以公司的形式設(shè)立就有董事，如果基金以商業(yè)信托的形式設(shè)立就有信托人。在實踐中他們是完全相同的組織，基金業(yè)內(nèi)使用這二個詞的意思也是相同的，而基金管理人和基金托管人被視為向基金提供服務(wù)的機構(gòu)，由信托人授權(quán)其一定的服務(wù)范圍和權(quán)限，向投資基金提供一項或者多項服務(wù)。當(dāng)然在金融外包業(yè)務(wù)以及金融機構(gòu)分工不那么發(fā)達(dá)的我國，為基金提供主要服務(wù)（包括前臺的投資，金融產(chǎn)品設(shè)計，以及后臺的清算，過戶，信息披露等）還是基金管理公司，但承包的業(yè)務(wù)多卻不能掩飾，基金管理公司只是一個服務(wù)者的角色，不是代表基金的組織，更不是實際的基金主體，而真正能代表基金主體的組織正是基金信托人，或者是公司制下的基金董事。這正是我國現(xiàn)有的投資基金內(nèi)控機制上的重大缺陷所在，而且是位于整個基金風(fēng)險管理以及運行頂端的缺失。

　　現(xiàn)實的種種現(xiàn)象表明，我國的證券投資基金正進(jìn)一步的被人們混同為證券基金管理公司，同時，證券基金管理公司的董事會正在我國現(xiàn)有法律框架下，行使著本應(yīng)由基金信托委員會或者基金董事所擁有的權(quán)利。

　　基金信托人與基金管理公司董事會的混淆，從簡單的法人治理結(jié)構(gòu)來看，證券投資基金管理公司的董事會是由證券投資基金管理的公司股東授權(quán)，代表著證券投資基金管理公司股東的利益，而并不代表份額持有人的利益，更不是由份額持有人授權(quán)成立的，管理人只要按照信托合同，克盡職守，盡勤勉之義務(wù)即可，這也是信托合同的本質(zhì)。由管理公司的董事會來做出業(yè)務(wù)選擇以及投資基金各個運作模塊的監(jiān)督顯然是不合理的。讓同為基金服務(wù)機構(gòu)的管理人和托管人互相監(jiān)督這樣的制度更加顯得蒼白無力。故亟需使基金信托委員會（基金董事）和基金管理公司董事會職能權(quán)限進(jìn)行明確的劃分。而這樣的劃分在法理上是顯而易見的。這樣劃分的前提是建立信托人制度。

　?。ǘ┵M用列支項目以及外包業(yè)務(wù)選擇上的缺陷

　　在我國現(xiàn)實的基金運作中，即便基金的某些業(yè)務(wù)已經(jīng)從管理人處剝離出來，外包給別的企業(yè)來進(jìn)行，也是由管理人所指定的，這大大減少了金融分工對于金融風(fēng)險控制的作用，而國外成功的經(jīng)驗顯示，基金業(yè)務(wù)的外包都是由信托人作為基金主體進(jìn)行公開招標(biāo)，由費用較低，服務(wù)質(zhì)量較高的機構(gòu)來承攬。這樣極大的保護了基金份額持有人的利益，因為《基金法》規(guī)定，基金管理過程中的費用是由基金資產(chǎn)承擔(dān)，從基金資產(chǎn)中列支，費用的高低直接影響到份額凈值的數(shù)量，從而直接和份額持有人的利益掛鉤。而按照現(xiàn)行的《基金法》，托管人僅能在數(shù)值復(fù)核上可對管理人進(jìn)行監(jiān)督，而無法在管理人外包業(yè)務(wù)選擇上，對其進(jìn)行監(jiān)督，何況，在費用的列支上，托管人也是費用列支的受益者之一，在費用的列支監(jiān)督上所能發(fā)揮的作用必定是有限的。

　　關(guān)于費用列支規(guī)制的途徑有二條：基金持有人大會對于費用列支的確定；在建立信托人制度后，由信托人與各服務(wù)承包商協(xié)定而成。前者的優(yōu)點在于，其可以最普遍的代表份額持有者的利益，但缺點也是很顯然的，持有人大會的召集舉行需要耗費很大的人力物力，而且《基金法》規(guī)定，第一召集義務(wù)人為管理人，第二召集義務(wù)人是托管人，第三召集義務(wù)人是持有份額達(dá)到10%的持有人。中小份額持有者，在管理人，托管人以及高份額持有人面前，處于明顯的弱勢地位。如此更進(jìn)一步滋長了管理公司和高份額持有者以及托管人之間的內(nèi)幕交易，灰色交易。而信托人制度下，基金信托人能按照信托合同的約定（即基金合同的約定）在所有份額持有人的授權(quán)下，對費用列支進(jìn)行規(guī)制和合理的衡量。SEC（美國證券交易協(xié)會）主席亞瑟雷威總結(jié)董事對于基金費用水準(zhǔn)的責(zé)任時說：“董事們不必保證基金所支付的費用是最低的。但是他們必須確保該費用在一定的合理范圍之內(nèi)。”。這里的基金董事是基金公司制下，證券投資基金的決策組織，行使基金業(yè)績評價、合同批準(zhǔn)、費用批準(zhǔn)、基金單位的定價、以及監(jiān)督投資組合管理和合規(guī)性等職權(quán)，而在契約制下，這一組織即為基金信托人。因此，基金信托人在費用批準(zhǔn)領(lǐng)域，對于保護廣大投資者（份額持有人），起著決定性的作用。而且由于信托人會議可以在一年中多次召開，如果遇到重大決策問題也可以召開緊急會議，所以運作成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于召集一次持有人大會所需花費的成本。 建立信托人制度保障基金投資者利益

　　“基金信托人”或者“基金董事”即為受托人（Fiduciary），這個名詞最早出現(xiàn)于1940年美國《投資公司法》，并由法律明文將其規(guī)定為美國共同基金市場中不可或缺的組成部分，在基金爆發(fā)式發(fā)展的20世紀(jì)80年代，美國聯(lián)邦最高法院明確確認(rèn)了基金信托委員會或者基金董事會的作用。在發(fā)達(dá)的投資基金資本市場（如美國，法國），信托委員會或基金董事會的規(guī)模各不相同，一般在6到12人之間。

　　在1940年《投資公司法》中規(guī)定信托委員會或基金董事會中至少有40%是“獨立”的，這里的“獨立”被定義為與管理公司、投資顧問、主銷售商、法律咨詢機構(gòu)或者其他經(jīng)紀(jì)交易成員沒有隸屬關(guān)系。在1970年的《投資公司法修正案》中，進(jìn)一步強化了獨立性，它設(shè)定了一個范疇叫做無利益沖突董事，并提供一套規(guī)則來限定無利益沖突董事，要求在某些方面如投資顧問合同的批準(zhǔn)和銷售協(xié)議的批準(zhǔn)要得到無利益沖突董事單獨多數(shù)票贊成。實際上，所有基金信托委員會或基金董事會大多數(shù)成員均是“獨立”的。這些成員均是商界、政府或者學(xué)術(shù)界的著名人士，有著卓著的職業(yè)經(jīng)歷。此類人士非常適合這一職位，因為可以期望他們憑借其正直和勤奮的品質(zhì)，運用獨立的商業(yè)判斷能力代表基金及其投資者的利益。

　　“獨立”性這一獨特規(guī)定充分強調(diào)了信托委員會或基金董事的監(jiān)督及審核職能。使其能真正做到不偏不倚，客觀的衡量基金運作情況，并據(jù)此情況做出決策判斷，從而合理的保護投資者的利益。監(jiān)督各服務(wù)提供商的行為（其中包括管理人、托管人、代銷商、過戶登記人等）。信托人或基金董事在本質(zhì)上是在照看基金投資者的錢，法律支持信托人以極高的行為標(biāo)準(zhǔn)去執(zhí)行他們的責(zé)任。他們必須像以理性的審慎人士對待自己金錢那樣小心細(xì)致地去管理基金。這意味著一個信托人應(yīng)當(dāng)對上報信托委員會的事件掌握足夠的信息，運用自己的“商業(yè)判斷力”。法律也要求信托人對基金高度忠誠。信托人必須表現(xiàn)誠實，以有利于基金及其投資者的方式解決利益沖突。由于承擔(dān)這種責(zé)任，即使某個董事的家庭也不該從事于與該基金競爭的業(yè)務(wù)，或者從該基金的運作中獲得任何不正當(dāng)?shù)氖找妗?

　　我國1994年《證券投資基金法》明確指出，管理人、托管人和持有人利益由基金合同來規(guī)制，明確了我們證券投資基金是以契約型基金的法律框架出現(xiàn)在投資者、管理人及托管人面前，這點與美國以及法國的公司制模式所不相同，我國基金參與多方間的合作由信托關(guān)系建立起來。所以基金信托委員會較之基金董事會更符合我國的國情。

　　當(dāng)然，在基金信托委員會降低基金的運營風(fēng)險的同時，也會不可避免的增加基金的操作風(fēng)險。對于現(xiàn)有的我國基金體系進(jìn)行改革，人們就會發(fā)現(xiàn)，增加基金信托委員會，就是為基金新增加一個上層機構(gòu)，其一，有形地，會增加基金費用的支出，其中包括機構(gòu)運作的費用，獨立信托人的報酬等。連鎖地減少了基金份額凈值；其二，無形地，在基金信托委員會做出決策時，不可避免的必定存在某些判斷錯誤，而這些錯誤有可能直接導(dǎo)致基金資產(chǎn)的減少。

　　但是在看到以上風(fēng)險的同時，不應(yīng)抹煞信托人制度在保護投資者利益上的巨大作用，其獨立性已經(jīng)成為了海外基金市場的一個重要特征，為發(fā)達(dá)基金投資市場的投資者提供了投資的信心和安全的保障。而這些作用正是建設(shè)完善我國資本市場所必需的。保護投資者利益，特別是中小投資者利益已經(jīng)成為了全社會對于金融市場的普遍要求。因為投資者，特別是廣大中小投資者，才是資本市場的社會基礎(chǔ)和物質(zhì)基礎(chǔ)。

　　信托人制度的應(yīng)用優(yōu)勢

　　信托人制度的建立并非取代現(xiàn)有的份額持有人大會，而是對份額持有人大會的一種補充，使得基金的常務(wù)權(quán)力組織和最高權(quán)力組織相互分工，相互監(jiān)督，更好的保護各類投資者的合理利益。信托人制度還將進(jìn)一步拓展金融領(lǐng)域的服務(wù)，由于信托委員會在投資者的授權(quán)下可以對服務(wù)外包以及基金各項前臺后臺服務(wù)的承包商進(jìn)行選擇。就可在合理的操作風(fēng)險和費用水平下，將原來由基金管理公司統(tǒng)包的業(yè)務(wù)剝離出來，如基金清算和基金過戶等，而將此類業(yè)務(wù)剝離出來后，使得基金的投資運作更加獨立，透明?；鸬耐顿Y違規(guī)風(fēng)險進(jìn)一步的降低。投資者也不必?fù)?dān)心，基金經(jīng)理過度使用自身權(quán)限，或超越基金合同所規(guī)定的風(fēng)險警戒線進(jìn)行投資。這在市場普遍看好的情況下，尤為顯得重要。這樣，管理公司就能在信托委員會的監(jiān)督下，更加理性的擇時擇股，進(jìn)行投資管理。由于信托委員會的作用使得基金運作中的業(yè)務(wù)得到細(xì)化，就會派生出許多新興的金融產(chǎn)業(yè)，對基金分工進(jìn)行消化。分工的結(jié)果必然導(dǎo)致市場的膨脹擴大，從而帶動整個金融市場的繁榮，進(jìn)入金融市場的良性循環(huán)發(fā)展。分工還會帶來各個服務(wù)機構(gòu)的專業(yè)化，每個機構(gòu)都各司其職，將本職的服務(wù)項目做強，做精，才能使自身在競爭中處于不敗之地。誕生出一批具世界水準(zhǔn)的金融外包項目專業(yè)機構(gòu)。

　　國際金融界的最新潮流是服務(wù)外包業(yè)務(wù)，而我國資本市場起步較晚，外包業(yè)務(wù)還沒有國外如此發(fā)達(dá)，但是我們應(yīng)具有領(lǐng)先的眼光，超前的意識，在后“世界工廠”時代，積極地為發(fā)達(dá)國家金融服務(wù)外包做好準(zhǔn)備，這也是體現(xiàn)了人民幣升值后，我國對外貿(mào)易逐漸逆差，財政上需要平衡國際收支的要求，也順應(yīng)了興辦無污染，環(huán)保產(chǎn)業(yè)的呼聲。

　　參考文獻(xiàn)：

　　1.格雷米林。美國開放式供東基金。中國金融出版社

　　2.（美）喬瑞著，陳躍譯。風(fēng)險價值VAR（第2版），中信出版社