摘 要：獨立董事中最重要的特點就是其獨立性，正是由于獨立性才使獨立董事制度成為監(jiān)督上市公司最好的制度之一，而我國的獨立董事在運行中，很難保證其獨立性。選撥機制、薪酬支付機制、內(nèi)部結(jié)構(gòu)和權(quán)責混亂等是造成獨立董事“不獨立”的主要原因，因此需要不斷完善獨立董事制度，使其發(fā)揮最大效益。

　　關(guān)鍵詞：獨立董事；獨立性；公司權(quán)益

　　引言

　　在英美國家中，獨立董事制度在公司治理中是促進上市公司健康長遠發(fā)展的必要制度之一。所謂獨立董事，又稱外部董事，非執(zhí)行董事，是指在上市公司擔任除董事職務之外的其他任何職務，并且和其所聘的上市公司及其主要股東之間不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的一切關(guān)系的特定董事[1]。此種獨立性使得獨立董事發(fā)揮作用的機理在于：通過具有獨立性的董事參與帶來了獨立的視角和建議有利于改善公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和更好地維護公司整體利益；因增加了獨立董事從而有利于加強董事會的制衡機制，弱化大股東的權(quán)力，促進決策的科學化、民主化，更好地保護中小股民的權(quán)益；由于更多權(quán)利之間的制衡能夠增加上市公司信息披露的強度，規(guī)范公司的合法運行。

　　一、獨立董事不獨立的現(xiàn)實表現(xiàn)

　　（一）人員選拔機制不合理

　　我國在《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（下稱“《指導意見》”）中規(guī)定：可以提起獨立董事候選人只能是由上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東才有此資格。但是，我國現(xiàn)在上市公司股權(quán)很少如西方很多上市公司股權(quán)那樣實現(xiàn)了高度分散，而是過于集中甚至是“一股獨大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)。因此在這種股權(quán)結(jié)構(gòu)下，如果需要持有一定比例股份的股東才可以對獨立董事進行提名，不僅提高了提名獨立董事的門檻，也很容易使獨立董事變成一個美麗的“花瓶”，很容易使獨立董事受到大股東們的控制，正所謂“你賦予我權(quán)利我賦予你利益”。這種選撥認命制度既不利于保護中小股民的利益，又很難對大股東進行實質(zhì)性的監(jiān)督。

　　此外，2008年深交所發(fā)布《獨立董事、審計委員會和薪酬委員會履職情況分析》（下稱“《履職情況分析》”），分析了2007年會計年度深市主板488家公司獨立董事的一些情況：發(fā)表非同意意見的獨立董事比例明顯偏低，發(fā)表反對意見占表決比例的僅為0.36%，棄權(quán)的約占0.36%[2]。

　?。ǘ┤藛T構(gòu)成不合理

　　首先，我國獨立董事的結(jié)構(gòu)不合理。通過對在2008年深交所發(fā)布的《履職情況分析》進行分析，可以發(fā)現(xiàn)我國獨立董事本身實施監(jiān)督的能力和水平有限。這就需要知道獨立董事是由哪些人構(gòu)成的，分析獨立董事的人員來源，絕大多數(shù)來自于高等院校、律師事務所、會計師事務所和各種研究機構(gòu)等有一定專業(yè)知識的人員。如中央財經(jīng)大學副校長李俊生，曾擔任泛海建設(shè)獨董，但僅三天就被迫辭職，因此他也成為史上任期最短的獨董。也有包括很多退休的政府官員、企業(yè)退休高管任職上市公司獨立董事，獨立董事簡直成了這些人的“養(yǎng)老院”。

　　其次，獨立董事比例不合理?！吨笇б庖姟芬?guī)定：獨立董事應當至少占上市公司董事會成員的1/3。這一比例同其他實行獨立董事制度的國家相比，明顯偏低。美國是實施獨立董事的鼻祖，1940年頒布的《投資公司法》是其產(chǎn)生的標志，到了20世紀70年代以后，在美國的上市公司中董事會中的由獨立董事人數(shù)日益增多，在1976年美國證監(jiān)會批準了一條新的法例，要求國內(nèi)每家上市公司必須設(shè)立并維持一個專門的獨立董事組成的審計委員會。到了90年代，獨董占上市公司的董事會席位大約為2/3左右，現(xiàn)在一直維持在這個比例。還有，據(jù)經(jīng)合組織1999年調(diào)查結(jié)果表明，在英國這個比例為34%，法國29%。由此可見獨立董事制度是英美國家對于公司治理的一個重要組成部分。[4]而在我國，很多上市公司獨立董事人數(shù)往往是只滿足于達到最低的標準，湊齊人數(shù)或者是突擊增加獨董人數(shù)這種現(xiàn)象都只是為了應付證監(jiān)會、應付股民罷了。我國到2011年為止在A股2314家上市公司共設(shè)有7595個獨立董事職位，而獨立董事人數(shù)則為5593人，平均每位獨立董事在1.36家公司任職[5]。

　?。ㄈ┙?jīng)濟上的不獨立

　　在我國，大部分上市公司對獨立董事實行直接的薪水支付。這種薪酬支付制度事實上是影響獨立董事獨立性最重要的禍源。因為在這種支付方式下，獨立董事的薪水是直接從上市公司管理層（實則就是大股東）獲得的，這種關(guān)系很容易產(chǎn)生為管理層打工的想法，使其經(jīng)濟獨立性難以保證。再者，這種經(jīng)濟上的依附性導致其對大股東的監(jiān)督可能變?nèi)酢Ｋ孕枰淖冃匠甑闹Ц斗绞?，阻隔獨立董事和管理層（實質(zhì)為大股東）之間直接的經(jīng)濟聯(lián)系，那么經(jīng)濟利益對獨立董事獨立性的影響也就會相對減少了。此外，要使獨立董事發(fā)揮應有的作用，除了要切斷其與管理層之間直接的經(jīng)濟聯(lián)系，還應該充分調(diào)動其工作的“積極性”，這可能是關(guān)系到公司能否長遠健康發(fā)展的關(guān)鍵[6]。

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　　職能上的不獨立主要表現(xiàn)在兩個方面：一是職能過少，二是職能重疊?！吨笇б庖姟穼Κ毩⒍侣毮艿囊?guī)定僅僅是：對公司與股東有誠信與勤勉義務；維護公司的整體利益和中小股東的利益不受損害；對關(guān)聯(lián)交易、重大收購等發(fā)表獨立意見?？梢钥闯鲞@僅僅只是對其職能做了籠統(tǒng)性的規(guī)定，沒有實質(zhì)性的職能授予。還有就是我國的獨立董事很大一部分是從原先的公司咨詢和公司顧問轉(zhuǎn)化而來，因此咨詢和服務是獨立董事長期的作用所在，而其他關(guān)于獨立董事的職能規(guī)定僅僅是在公司章程中對獨立董事的職能進行界定。像獨立董事制度這樣一個對上市公司都有普遍價值的制度來說，一般的規(guī)定應該由相關(guān)法律作出，而特殊職能的規(guī)定如在不同行業(yè)、不同人員等有特殊要求的可以通過公司章程來確定。不能給予其明確的職能要求，很容易導致職責不清；沒有足夠的職能規(guī)定很容易受到大股東們的控制。

　　二、完善獨立董事的獨立性的建議

　　近年來像銀廣廈、ST黎明等眾多事件曝光以后，不斷反映出我國獨立董事制度在獨立性上存在很多的缺陷，所以完善獨立董事獨立性制度建設(shè)勢在必行。

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　　由于獨立董事是個巨大的市場，所以不妨可以像會計、證券類一樣以資格考試的方式來建立起我國的獨立董事人才庫，由證監(jiān)會（或者兩大交易所）主持組織和一個獨立第三方，比方設(shè)立上市公司獨立董事協(xié)會，然后由證監(jiān)會和第三方協(xié)會一起組織命題、頒布證書等，可以借鑒會計從業(yè)考試的方式，而上市公司可以根據(jù)自身的條件在市場去尋找心儀的人選。此外，如果采取前述考試方式選撥獨立董事人員還應當廢除現(xiàn)有《指導意見》中規(guī)定的提名方式，切斷大股東和高管對獨立董事提名的權(quán)利。這種人員的選拔機制，一方面既能解決現(xiàn)實中獨立董事不斷膨脹的需求，另一方面又能夠通過考試增加獨立董事對其權(quán)利、義務和法律責任的熟悉和了解，將所學的專業(yè)知識與企業(yè)的具體情況有效地融合，此外因為大股東不再有對獨立董事的提名權(quán)，還可以在一定程度上使獨立董事擺脫對大股東的依賴，很難再形成大股東或者高管操縱董事會，使其為私服務，為大股東服務的難度和成本加大，從源頭上保證獨立董事的獨立性，真正能夠為中小股民和整個上市公司的合法權(quán)益服務。

　?。ǘ┨岣擢毩⒍卤壤?，完善人員結(jié)構(gòu)

　　我國現(xiàn)有對獨立董事人數(shù)要求是獨立董事必須至少占整個董事會成員的1/3，但是在現(xiàn)實中很多上市公司僅僅是為了完成這個最低指標而已，如果我們可以建立起以考試方式選撥獨立董事從而形成一個獨立董事人才市場的話，那么增加獨立董事的人數(shù)就不存在人員不足方面的困難。因此，筆者建議提高獨立董事在董事會中的比例，以此來增加獨立董事在董事會中的力量，因為比例過低很難形成一股力量，比例的增加有利于獨立董事對于相關(guān)事項能有力地表達自己的意見并可以影響相應的決策實施，真正發(fā)揮對上市公司的監(jiān)管作用和參與作用。

　?。ㄈ崿F(xiàn)經(jīng)濟的“獨立性”

　　為了實現(xiàn)經(jīng)濟的獨立性，應該對當前的獨立董事薪酬支付制度進行必要的改革。筆者認為，改革可以有兩種選擇，一是實行普通薪酬制，二是實行激勵薪酬制。目前我國上市公司獨立董事的薪酬支付大多數(shù)是由上市公司直接支付的，在股權(quán)相對集中的現(xiàn)實情況下很難保持獨立董事的獨立性，這種做法越來越受到理論界和事務界人士的批判。當然，很多人建議由政府來替上市公司支付薪酬，但是因為政府本身是市場的監(jiān)管者，如果又負責支付薪酬的話很容易產(chǎn)生新的尋租空間。所以建立一個由獨立第三方機構(gòu)支付的制度較為合理，每年上市公司交一定的管理費用，第三方則將管理費用用于支付獨立董事的薪水（主要）和日常開支。這就是所謂的普通薪酬制。這樣的操作方法使任職的獨立董事和聘用的上市公司并沒有直接產(chǎn)生薪酬支付關(guān)系，能在一定程度上減少大股東們對獨立董事的束縛。

　　此外由于獨立董事的利益未與公司長遠利益掛鉤，使獨立董事缺乏對公司長遠利益考慮的動力。所以很多專家、學者建議引入股票期權(quán)薪酬方式來激勵獨立董事，為促進獨立董事公司長遠發(fā)展而更加地盡職盡責[7]。因為股票期權(quán)能夠使獨立董事更加從公司長遠利益著想和考慮，所以不失為一個激勵獨立董事的好制度。

　?。ㄋ模┰黾雍瓦M一步明確獨立董事權(quán)責，促進合理分工

　　獨立董事的權(quán)利在《指導意見》中并沒有明確具體的規(guī)定，只是對其做了比較籠統(tǒng)的規(guī)定，這使得獨立董事在行使自身權(quán)利時很難達到真正的效果。另外，由于獨立董事是舶來品且實行時間也不長（《指導意見》是在2001年開始實施的），對于獨立董事制度的理解和制度設(shè)計難免存在不足，而當這種制度進入我國上市公司時只是將原來可能做咨詢或者顧問的人員轉(zhuǎn)化為法定需要的獨立董事而已，于是獨立董事成了一個職位的擺設(shè)，并沒有形成一種較為可靠的監(jiān)督體系。所以需要明確獨立董事的職責，建立并形成具體的、明確的監(jiān)督體系，這是能夠真正發(fā)揮作用的必要條件。此外筆者認為應該賦予獨立董事在董事會中適度否決權(quán)，在公開披露的決議中單列獨立董事意見。此外還應當增加獨立董事知情權(quán)和對外聲明權(quán)這也是相當有必要的[8]。

　　參考文獻：

　　[1]趙旭東.商法學[M].北京：高等教育出版社，2007：317.

　　[2]成思危.獨立董事根本無法制衡管理層[N].南方周末，2009-04-13.

　　[3]孫志偉.淺談我國獨立董事制度[J].法治與社會，2011-12（中）.

　　[4]毛可，鄧義虹.中西方獨立董事制度比較和現(xiàn)實評價[J].會計之友，2008，05.

　　[5]周小苑.上市公司獨立董事已淪為特權(quán)階層福利[N].人民日報，2012-05-05.[6]陳宇學.關(guān)于我國獨立董事薪酬的幾個問題[J].商業(yè)會計，2005，05.

　　[7]呂巖.保險公司需加強獨立董事職能建設(shè)[N].中國保險報，2009-9-11.

　　[8]胡斌紅.監(jiān)事會與獨立董事職能重疊[N].企業(yè)導報，2010，22.