[內(nèi)容摘要] 目前我國的企業(yè)并購運作方興未艾，尚處在起步和摸索階段，在諸多方面需要完善和理順。而英美等市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家的企業(yè)并購運作已有較長歷史，其操作程序、法律規(guī)范、配套設(shè)施等方面都積累了豐富經(jīng)驗，我們對此加以研究借鑒，無疑對我國的企業(yè)并購運作順利健康發(fā)展有積極的啟示意義。

　　美、英兩國的企業(yè)兼并、收購最為頻繁，分別位居世界第一和第二位，頻繁的購并使其運作日臻完善成熟，形成了較為系統(tǒng)的并購程序和規(guī)范。目前我國的企業(yè)購并尚處在摸索階段，在理論和實踐上都缺乏經(jīng)驗，研究美英國家的企業(yè)購并運作，取長補短，對我們無疑有積極的借鑒意義。

　　美、英的企業(yè)購并運作概括而言主要有四個方面：

　　一、并購目標(biāo)的確定

　　購方如何找到并確定購并的對象，直接關(guān)系到整個購并過程的成敗。英美在這方面首先進(jìn)行的是風(fēng)險測算，包括：1.購方計算確認(rèn)被并購目標(biāo)在清算后債權(quán)人及投資者所能分配得到的數(shù)額，從中掌握資產(chǎn)、負(fù)債狀況的優(yōu)劣；2.計量非資產(chǎn)負(fù)債表事項，如利潤分配項目及其增減態(tài)勢；3.比較分析被并購企業(yè)的市場競爭力，并通過相應(yīng)的技術(shù)指標(biāo)反映；4.觀察被并購方內(nèi)外部因素，比如公司近期的業(yè)績在多大程度上不佳，公司管理體系是否有一定的穩(wěn)定基礎(chǔ)，公司的購銷渠道是否暢通等等。其次要進(jìn)行信息整理和評價。英美信息技術(shù)的迅猛發(fā)展極大地便利了購方全面了解在本領(lǐng)域內(nèi)有哪些企業(yè)面臨困境，特別是美國在這方面的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)已非常完善，通過網(wǎng)絡(luò)，購方可迅速獲得關(guān)于法律、銀行、評估等方面的咨詢服務(wù)，了解困境企業(yè)的盈虧狀況及其利潤質(zhì)量真?zhèn)?，同時發(fā)現(xiàn)其經(jīng)營管理中存在的問題并做出結(jié)論或決策。第三是對困境公司進(jìn)行估價。主要分三步：首先是對公司的資產(chǎn)狀況進(jìn)行查賬，以確定公司資產(chǎn)的總價值；其次是調(diào)整公司債務(wù)狀況并予以估價；再次要分析公司價值中不受時間影響即不會發(fā)生時間性貶值的價值因素，以便掌握公司價值隨時間推移可能發(fā)生的變化，為并購行為的順利完成創(chuàng)造條件。

　　二、確定資產(chǎn)所有權(quán)的法律地位

　　英美國家的購并操作者們認(rèn)為，購并對購方而言，最主要是要確保其所購資產(chǎn)的所有權(quán)的完整性，在持續(xù)經(jīng)營狀態(tài)下不致受到侵蝕，為了達(dá)到這一目標(biāo)，必須對資產(chǎn)所有權(quán)予以法律確定。首先，購方應(yīng)通過自己的深入調(diào)查及要求賣方嚴(yán)格承諾的方式，表明被購并公司對其資產(chǎn)的所有及經(jīng)營符合法律規(guī)定，如實進(jìn)行登記申報并存有政府的相關(guān)批件，在經(jīng)營期間不存在工商登記及經(jīng)營方式、范圍方面的違規(guī)問題；其次，應(yīng)明確被購并企業(yè)對現(xiàn)有的所有待售資產(chǎn)擁有實際意義上的占有或控制權(quán)，不存在權(quán)屬爭議，并且合法而完整地?fù)碛猩虡?biāo)權(quán)、專利權(quán)等工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)，不會對他人的同類產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵犯，也不受他人的侵犯；再次，被購并公司應(yīng)以合理可信的方式證明自己的所有者權(quán)益是真實可靠的，盡最大可能保證賬實、賬賬的相符。

　　三、履行破產(chǎn)拍賣程序

　　美國破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)拍賣程序以快速、低成本為原則，可有效地防止資產(chǎn)的延遲出售及企業(yè)資產(chǎn)的貶值。具體程序包括：第一，提出拍賣申請。按照申請人的不同，提出方式可分為三種：1.債權(quán)人從維護(hù)自身利益出發(fā)，請求法院出面出售債務(wù)公司的資產(chǎn)，出售比例依債權(quán)而定；2.不通過法院，由購方直接向債務(wù)公司通過談判方式提出，經(jīng)過協(xié)商達(dá)成購并協(xié)議；3.如果債務(wù)公司已認(rèn)識到破產(chǎn)的命運在所難免，并且希望尋求到理想的購方，以最大限度地維護(hù)資產(chǎn)價值，則債務(wù)公司也可請求法院宣布破產(chǎn)。第二，法院對申請進(jìn)行審核，并做出是否同意出售的決定。法院的審核主要是看被購并公司的資產(chǎn)出售部分占其總額的比例，據(jù)以做出決定，若比例不大并且合理真實，法院即可依照簡易程序同意按市場公平價格出售，但若比例較大或者是資產(chǎn)全部，法院則要充分考慮各方面的影響因素，包括出售收益超過資產(chǎn)評估價值的程度，資產(chǎn)出售對后期重組方案的影響度，以及資產(chǎn)的時間價值等。

　　四、購并過程中相關(guān)問題的處理

　　其一，交接問題。合同的最終簽訂及生效標(biāo)志著資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，為保證交接的順利進(jìn)行，英美在法律上做出了限制性規(guī)定，包括：規(guī)定被購并公司應(yīng)保證應(yīng)交接資產(chǎn)的安全完整，并有條件在正常狀態(tài)下進(jìn)行持續(xù)經(jīng)營；被購并公司不能與第三方發(fā)生有損于購方利益的交易關(guān)系，其自身商業(yè)活動不得超出合同規(guī)定范圍；購方也應(yīng)嚴(yán)格按交接協(xié)議從事商業(yè)活動，不得違約，否則，被購并公司有權(quán)對抗。其二，資產(chǎn)擔(dān)保問題。英國法律規(guī)定，在并購中買賣雙方都應(yīng)提供擔(dān)保，以保證交易的有效進(jìn)行。如果購方的實力不足，資產(chǎn)不能完全保證足以支付買價，則因由其提供一定數(shù)額的擔(dān)保；同樣，如果被購并公司的財力在支付破產(chǎn)費用及職工保障資金上有困難，則其也必須提供擔(dān)保。此外，如果被購并公司在此前存在財產(chǎn)抵押，則應(yīng)由被購并公司決定新的擔(dān)保人。其三，被購并公司的原有職工問題。企業(yè)并購必然涉及職工的待遇及其數(shù)量的變動，并且許多職工有可能因此而失業(yè)，為給予職工一定的保障，法律規(guī)定對因購并而被解雇的職工，區(qū)分“不公正解雇”和“應(yīng)該解雇”，分別對待，對“不公正解雇”者應(yīng)按一定的標(biāo)準(zhǔn)予以補償。

　　美、英企業(yè)購并運作對我國的啟示

　　我國目前的企業(yè)并購及產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動甚為活躍，相關(guān)的新聞性事件時有發(fā)生。為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要，企業(yè)并購在理論研究、輿論宣傳及實際操作等方面都較之以往掀起新高潮，但我們應(yīng)當(dāng)看到這種高潮的相對性，對國內(nèi)企業(yè)并購市場不能盲目樂觀，必須對其中存在的不完善、不成熟之處有充分認(rèn)識，并采取措施予以規(guī)范。英美國家在幾十年間頻繁多樣的收購行為中積累了豐富的經(jīng)驗，逐漸總結(jié)出了較為完備的理論和實踐體系，在諸多方面都能給予我們有益的啟示。

　　1.構(gòu)筑完備的產(chǎn)權(quán)交易法律體系，為并購創(chuàng)造優(yōu)良的法律環(huán)境。我國目前在建立和完善產(chǎn)權(quán)交易市場上的一個最大阻礙是缺乏有效規(guī)范的引導(dǎo)，沒有形成調(diào)整約束產(chǎn)權(quán)交易市場和交易行為的法律法規(guī)體系，沒有如《并購法》這樣的專門法律法規(guī)，導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)交易活動的缺乏秩序性，交易雙方在具體操作時常常無章可循、無法可依，而僅靠一些政策來操作，這就勢必嚴(yán)重制約產(chǎn)權(quán)交易市場的發(fā)展及并購行為的健康運作。因而，有關(guān)部門必須在法規(guī)建設(shè)方面做更多的工作，在借鑒西方發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)權(quán)交易管理和監(jiān)控法規(guī)的基礎(chǔ)上結(jié)合我國的具體實際，盡快制訂出有關(guān)企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的較為全面的法律法規(guī)，重點應(yīng)致力于對交易程序、交易各方行為、中介組織、配套設(shè)施及法律責(zé)任等方面的明確規(guī)范，同時完善配套及相關(guān)的法律法規(guī)，使之相互協(xié)調(diào)和補充，最終將并購行為納入法制化軌道。

　　2.改變對企業(yè)虧損問題的傳統(tǒng)認(rèn)識。市場經(jīng)濟(jì)的鮮明特征是自由競爭，優(yōu)勝劣汰的規(guī)則決定了企業(yè)必然有盈利也難免虧損，為此，我們應(yīng)通盤考慮，以市場眼光來正視虧損。我國當(dāng)前國有中小型企業(yè)普遍存在虧損現(xiàn)象，究其原因，有其自身經(jīng)營管理因素，市場供求波動影響，技術(shù)改造薄弱以及體制方面的不順等等問題。特別是我國目前的國企改革正處于攻堅階段，市場經(jīng)濟(jì)體制改革雖在逐步深化但仍處于摸索時期，因此，在現(xiàn)階段的市場競爭中出現(xiàn)虧損企業(yè)是正?，F(xiàn)象，問題在于我們能不能及時實現(xiàn)存量調(diào)整，使之由經(jīng)濟(jì)發(fā)展的制約因素轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣敻坏姆e極創(chuàng)造者。因而，我們必須轉(zhuǎn)變談“虧”色變的舊思維模式，正視企業(yè)虧損的現(xiàn)狀，從根本上探尋企業(yè)虧損的原因，著重從體制上加以理順，加快企業(yè)經(jīng)營機制轉(zhuǎn)換的步伐。針對小型企業(yè)的特點，采取更為靈活的放開政策，鼓勵合理的兼并、聯(lián)營及出售，促進(jìn)國有資產(chǎn)的有效流動，使之能更多地參與到高效益領(lǐng)域中去，更有效地發(fā)揮資本性作用，以逐步解決企業(yè)的脫困問題。

　　3.建立健全產(chǎn)權(quán)交易的無形市場。在英美等市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，其企業(yè)并購和產(chǎn)權(quán)交易并沒有建立專門的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，而是把主要的并購行為和產(chǎn)權(quán)交易活動放在無形市場中進(jìn)行。我國目前的產(chǎn)權(quán)交易市場數(shù)量雖不少，但是缺乏完善的信息服務(wù)功能，而往往僅能提供初級層次的產(chǎn)權(quán)信息，而且把產(chǎn)權(quán)交易活動限制在這種有形市場中，與市場化方向相背離，也有違于以市場為主進(jìn)行資源配置的原則，因而發(fā)展以產(chǎn)權(quán)交易信息網(wǎng)為主要模式的無形市場勢在必行，目前應(yīng)著手建立起全國性的包括健全的網(wǎng)絡(luò)體系、先進(jìn)的檢索系統(tǒng)、科學(xué)的處理程序及高素質(zhì)專業(yè)人才在內(nèi)的完整信息網(wǎng)絡(luò)。利用信息網(wǎng)絡(luò)，產(chǎn)權(quán)交易的具體操作者可獲得最全面和迅捷的信息，有利于產(chǎn)權(quán)交易突破我國傳統(tǒng)的行業(yè)、部門、地區(qū)及所有制的限制，為并購行為運作開辟廣闊的空間。

　　4.調(diào)整政府在并購和產(chǎn)權(quán)交易行為中的角色職能。政府管理經(jīng)濟(jì)的行政職能決定了其在企業(yè)并購中具有重要作用，特別是我國目前的產(chǎn)權(quán)市場尚處在初建階段，政府的行政性重組更有著特別重要的意義。同時，從英美國家的企業(yè)并購經(jīng)驗來看，其每一次并購高潮的出現(xiàn)都離不開政府的政策扶持，并且必須由政府制定法律來規(guī)范并購行為。但是政府的作用不是違背市場規(guī)則，強行干預(yù)企業(yè)購并，比如政府出面做優(yōu)勢企業(yè)的工作，勸其兼并那些資不抵債、虧損嚴(yán)重的企業(yè)，進(jìn)行所謂的“拉郎配”，使優(yōu)勢企業(yè)背上沉重的包袱，最終也被拖垮。這種現(xiàn)象必須消除。政府應(yīng)著重發(fā)揮宏觀的保證作用，要將其作用體現(xiàn)在政策導(dǎo)向上和市場規(guī)范上，根據(jù)國家的產(chǎn)業(yè)政策，制定合理的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)政策，指導(dǎo)企業(yè)并購向產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)合理化的方向發(fā)展，以實現(xiàn)資源在產(chǎn)業(yè)間的合理配置。

　　5.完善社會保障機制，為并購的順利運作創(chuàng)造輕松的條件。在企業(yè)并購過程中必然要涉及到企業(yè)職工的處理問題，而我國的國有企業(yè)社會負(fù)擔(dān)沉重，也是并購良性運作的障礙之一，比如富余分流人員、退休及傷病人員的生活保障要由企業(yè)來承擔(dān)，這是傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟(jì)體制長期運行的結(jié)果，也只有經(jīng)過經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化才能得到解決。建立起包括社會保障、社會福利、社會救助、醫(yī)療保健等方面在內(nèi)的社會保障機制，就可使企業(yè)的富余人員、退休及傷病人員的生活保障主要由社會保障部門從多方面籌集資金來解決，使企業(yè)從這些負(fù)擔(dān)中解脫出來，輕裝上陣，保證并購行為的順利進(jìn)行。

　　6.建立健全產(chǎn)權(quán)交易中介服務(wù)體系。企業(yè)并購過程離不開中介服務(wù)機構(gòu)，并購所涉及的各個方面包括選擇確定并購目標(biāo)、評估被購并對象、可行性研究、確定并購價格、策劃并購技巧、財務(wù)計劃、協(xié)助或參與談判、達(dá)成交易、委托代理及資產(chǎn)治理等等，都需要具備專業(yè)經(jīng)濟(jì)和法律知識人才的中介服務(wù)機構(gòu)。在英美等市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，這種中介機構(gòu)很是繁榮，并已頗為完善，其形式主要有投資銀行、投資公司、評估師公司及商業(yè)銀行等等。而在我國這類中介機構(gòu)的出現(xiàn)迄今只有不到十年的歷史，尚處在起步階段，其形式是剛剛完成脫鉤改制的會計（審計）師事務(wù)所、評估師事務(wù)所等。如果說法制建設(shè)是產(chǎn)權(quán)交易的“硬性”條件，則中介服務(wù)機構(gòu)是產(chǎn)權(quán)交易的“軟性”條件，良性的并購運作對二者都不可或缺。為此，必須進(jìn)一步落實脫鉤改制的成果，徹底改變評估中介機構(gòu)原來的體制，完善其自律機制，培養(yǎng)并壯大從業(yè)人員隊伍，使之向規(guī)模化方向發(fā)展。

　　7.在企業(yè)并購過程中通過優(yōu)惠政策解決部分債務(wù)問題。破產(chǎn)和并購是解決債務(wù)問題的兩個基本手段，通過并購，由優(yōu)勢企業(yè)來承擔(dān)劣勢企業(yè)的債務(wù)，這對購方而言必須以被購并方的資產(chǎn)有較好的使用價值為前提條件，在購并后通過企業(yè)內(nèi)部的資產(chǎn)重組實現(xiàn)資產(chǎn)的保值增值，而不具備上述條件的企業(yè)則面臨較嚴(yán)重的債務(wù)問題，因而需要政府制訂較為優(yōu)惠的政策，為優(yōu)勢企業(yè)對這些企業(yè)的購并提供便利條件。政府主管部門可根據(jù)被購并企業(yè)的債務(wù)情況，并與銀行協(xié)商一致，免去企業(yè)所欠銀行的部分借款利息，并允許銀行增大壞賬準(zhǔn)備金提取金額，以加大購并和破產(chǎn)的力度，從而使并購與解決企業(yè)債務(wù)問題能齊頭并進(jìn)?？傊?，企業(yè)并購是在市場經(jīng)濟(jì)條件下實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營機制轉(zhuǎn)換的重要方面，也是市場有序競爭的表現(xiàn)和必然產(chǎn)物，是不論國家的經(jīng)濟(jì)市場化程度強弱而普遍存在的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。中國市場經(jīng)濟(jì)體制改革20年的實踐充分說明，只要把市場作為通過競爭實現(xiàn)社會資源有效配置的手段，則作為市場主體的企業(yè)，就隨時有可能受到資產(chǎn)重組的直接或間接影響。企業(yè)并購是擴大企業(yè)規(guī)模、增強企業(yè)競爭力的有效方式，隨著我國改革開放的進(jìn)一步發(fā)展、世界經(jīng)濟(jì)一體化的加強和國內(nèi)國際競爭的加劇，對企業(yè)競爭力的要求越來越高，為適應(yīng)這種要求，應(yīng)緊密結(jié)合我國實際，積極研究借鑒世界各國的先進(jìn)并購經(jīng)驗，使我國的企業(yè)并購能站在較高的起點上，少走彎路，求得不斷完善和發(fā)展。

　　緊密結(jié)合我國實際，積極研究借鑒世界各國的先進(jìn)并購經(jīng)驗，使我國的企業(yè)并購能站在較高的起點上，少走彎路，求得不斷完善和發(fā)展。