近一段時期，中國證監(jiān)會領(lǐng)導(dǎo)多次提到要在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，而且比例要占董事會成員的三分之一以上，目的是進(jìn)一步規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)董事會的規(guī)范運(yùn)作和科學(xué)決策。帶著為什么要設(shè)立獨(dú)立董事以及獨(dú)立董事如何行使權(quán)力等問題，記者采訪了經(jīng)濟(jì)學(xué)家楊瑞龍。

　　為什么要設(shè)立獨(dú)立董事傳統(tǒng)意義上，股東利益最大化等于企業(yè)效益最大化等于社會利益最大化，而現(xiàn)實(shí)情況使這種“等號關(guān)系”不能成立，中小股東利益如何保護(hù)使獨(dú)立董事應(yīng)運(yùn)而生。在20世紀(jì)五六十年代以前，包括西方國家在內(nèi)，都沒有獨(dú)立董事。70年代以來，特別是最近一二十年，西方國家開始流行設(shè)立獨(dú)立董事，特別是在美國、法國、德國等國家，甚至要求獨(dú)立董事的比例高于股東董事。

　　獨(dú)立董事的產(chǎn)生，其原因主要有兩點(diǎn)：首先，以前沒有提出獨(dú)立董事的問題是因為有一個基本的判斷，就是企業(yè)追求的是股東利益最大化，追求利潤最大化。按照這一傳統(tǒng)判斷，只要企業(yè)追求利潤最大化，就等于企業(yè)效益最大化，因此以前企業(yè)效益最大化和股東利益最大化相等。此外，如果企業(yè)面對的是一個充分競爭的市場，企業(yè)在追求自身利益的時候，不會損害社會利益，因此企業(yè)利益最大化也等于社會利益最大化。那么股東當(dāng)董事天經(jīng)地義，這是最有效力的制度安排。獨(dú)立董事的出現(xiàn)，最根本的原因在于前面的兩個“等號”在現(xiàn)有條件下不成立了。股東在追求利益最大化的情況下，可能會損害其他人的利益。由于市場不完善，競爭不充分，大股東可以采用損害他人利益的辦法來牟利。例如現(xiàn)在要設(shè)立的二板市場，主要是為風(fēng)險投資設(shè)立通道。但是股東很有可能在辦這個企業(yè)的時候就是為了賣這個企業(yè)，在企業(yè)并購過程中進(jìn)行惡意收購。還有可能股東在注冊這個企業(yè)的時候，由于關(guān)聯(lián)交易，股東利益實(shí)現(xiàn)了最大化，但企業(yè)利益受到損害。這時大小股東的利益會發(fā)生沖突。在這個沖突里，中小股東的利益不能得到很好保護(hù)，因此，股東利益最大化不等于企業(yè)效益最大化。原來所說的企業(yè)效益最大化等于社會利益最大化也不一定成立。黑幕交易、關(guān)聯(lián)交易、違法交易等等都有可能導(dǎo)致大股東利益最大化。如果對大股東沒有任何約束，而最終會導(dǎo)致社會規(guī)則的破壞，社會利益的損害。

　　第二，在股權(quán)分散化的條件下，會出現(xiàn)內(nèi)部人控制問題?？刂破髽I(yè)的主體，包括董事長、董事，還有企業(yè)中的經(jīng)理人員這些控制企業(yè)的內(nèi)部人的報酬，按照正常情況應(yīng)該由董事會來定。但是董事會的成員往往是控制企業(yè)的主體，而導(dǎo)致最終是自己給自己定報酬，這樣會出現(xiàn)很多黑幕交易。因此，現(xiàn)在企業(yè)里大小股東之間的差異和企業(yè)內(nèi)部人之間的差異，表明股東董事有其局限性，所以在最近幾十年來，為了解決這些問題，西方國家在股份公司特別是上市公司中，由法律規(guī)定設(shè)立獨(dú)立董事。

　　獨(dú)立董事如何行使權(quán)力獨(dú)立董事在股東大會上有獨(dú)立投票權(quán)，他們服務(wù)于企業(yè)利益最大化，獨(dú)立董事要特別關(guān)注合法交易、保護(hù)中小股東利益以及對企業(yè)內(nèi)部人薪金的確定問題擔(dān)任獨(dú)立董事一般是具有一定年限的從事經(jīng)營管理、法律和財務(wù)工作經(jīng)歷的人，還可以是專家、學(xué)者、社會名流。這些人作為獨(dú)立董事本身沒有股份，在股東大會上有獨(dú)立投票權(quán)，與公司之間沒有任何關(guān)聯(lián)交易，不服務(wù)于某一個股東，而是服務(wù)于企業(yè)利益最大化。由于獨(dú)立董事不是獨(dú)立股東，法律規(guī)定獨(dú)立董事在進(jìn)行決策的時候，特別是一些重大事情比如企業(yè)并購、關(guān)聯(lián)交易、公司股票回購、大小股東利益沖突、企業(yè)內(nèi)部報酬制定等問題的時候，獨(dú)立董事必須發(fā)表意見。這樣，通過獨(dú)立董事的設(shè)置，可以弱化大股東和中小股東在利益沖突中的矛盾。

　　按照法律規(guī)定，獨(dú)立董事享有和股東董事同樣的投票權(quán)，獨(dú)立董事必須參加董事會，在董事會會議上必須對上面講到的關(guān)鍵性問題發(fā)表意見，比如內(nèi)部人控制問題，西方國家明確規(guī)定，董事會里要成立薪金委員會，主要由獨(dú)立董事和監(jiān)事會成員組成，對企業(yè)內(nèi)部人的新近進(jìn)行確立。此外，公司應(yīng)保證獨(dú)立董事獲取信息的完整性和正確性，如果因公司提供虛假信息而造成獨(dú)立董事判斷錯誤，公司要負(fù)全部責(zé)任。這一點(diǎn)在國外雖然不被廣泛重視，但鑒于中國企業(yè)尤其是上市公司存在大量的“包裝”現(xiàn)象，這一點(diǎn)有關(guān)部門也應(yīng)予以足夠重視。

　　怎樣防止獨(dú)立董事被收買嚴(yán)格的法律約束與道德約束是保證獨(dú)立董事客觀公正的重要條件，如果企業(yè)有違法或侵害社會利益的事件發(fā)生，而獨(dú)立董事沒有表示反對或提出疑義，要承擔(dān)連帶責(zé)任中國設(shè)立獨(dú)立董事應(yīng)該說是一個進(jìn)步，但是如何讓獨(dú)立董事發(fā)揮作用是一個致關(guān)重要的問題。首先，獨(dú)立董事顧名思義要保證其獨(dú)立性，除了獨(dú)立董事本人要有經(jīng)驗、有知識、有水平之外，還有一些其他條件。第一、在任獨(dú)立董事的一年前不能是公司的雇員，也不能是公司的股東，而且不能與公司有關(guān)聯(lián)利益。第二，意見公開，獨(dú)立董事的意見必須要有明確記錄，如果是上市公司，其意見還要在指定報刊上公開披露。法律規(guī)定公司在經(jīng)營過程中如果會有大股東侵犯中小股東利益，或者企業(yè)違法或侵害社會利益的事情發(fā)生，那么在投票決定這些事情的時候如果獨(dú)立董事反對或公開表示其疑義的話，獨(dú)立董事沒有任何責(zé)任。否則法律規(guī)定獨(dú)立董事要承擔(dān)連帶責(zé)任。第三，獨(dú)立董事可以有津貼和報酬，但是必須要通過合同規(guī)范下來，不能和公司利潤掛鉤。法律規(guī)定獨(dú)立董事不能從公司、股東以及關(guān)聯(lián)人處獲得沒有被批露的其他收益。第四，必須強(qiáng)化法律懲罰的可制性。在國外，一決定當(dāng)獨(dú)立董事馬上就去買保險，因為獨(dú)立董事有一定風(fēng)險，主要表現(xiàn)在要承擔(dān)的連帶責(zé)任。獨(dú)立董事最終導(dǎo)致違法有兩個方面，一種是主觀上被收買了，幫人作違法事情。還有一種是因為本人的知識構(gòu)成、判斷能力有限，使其沒有意識到自己的行為會導(dǎo)致很壞的社會后果，但法律是不管主觀客觀的。所以，國外的獨(dú)立董事要進(jìn)行投保，分?jǐn)傔@種風(fēng)險。中國目前還沒有充分意識到這種懲罰的可能性，但是隨著機(jī)制的不斷完善，會越來越明確的。此外，為防止獨(dú)立董事被收買，道德約束當(dāng)前也十分重要，當(dāng)獨(dú)立董事都是一些社會知名人士，他們會很重視自己的社會聲譽(yù)，為了維護(hù)自己的信譽(yù)，獨(dú)立董事會對損害他人利益的股東董事不妥協(xié)。因為被收買可能名譽(yù)掃地，得不償失。地位越高、聲譽(yù)越好，越是難以被收買。