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[內(nèi)容摘要] 獨(dú)立董事制度正式實(shí)施以來,學(xué)術(shù)界和商界對該制度的爭論就一直沒有平息過。2004年以來,現(xiàn)實(shí)情況也頻繁證實(shí)了獨(dú)立董事制度在我國的發(fā)展道路是異常艱難的。曾在西方國家成功的獨(dú)立董事制度,在我國卻失效了?本文主要通過對獨(dú)立董事弱勢地位的分析,找出獨(dú)立董事失效的原因,并對獨(dú)立董事制度提出一些建設(shè)性的建議。
從2001年8月獨(dú)立董事制度正式實(shí)施至今,各方對獨(dú)立董事制度的爭論就一直沒有平息過。進(jìn)入2004年以來,現(xiàn)實(shí)情況也頻繁證實(shí)了獨(dú)立董事制度在我國的發(fā)展道路是異常艱難的。
樂山電力,獨(dú)立董事在置疑公司頻繁的擔(dān)保行為與巨大的擔(dān)保金額的情況下,要求聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查受阻;新疆屯河,2名獨(dú)立董事在對公司關(guān)聯(lián)交易提出反對意見后辭職;伊利股份,出現(xiàn)了獨(dú)立董事被公司管理層罷免的事件。一系列事件的發(fā)生,表明獨(dú)立董事在履行公司治理職責(zé)上的弱勢地位。
2004年5月27日,《上海證券報(bào)》在發(fā)布的"中國獨(dú)董生存現(xiàn)狀抽樣調(diào)查"中,有數(shù)據(jù)表明在被調(diào)查的獨(dú)立董事中,33.3%的獨(dú)立董事表示,在董事會表決時(shí)從未投過棄權(quán)票或反對票;35%的獨(dú)立董事表示,從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨(dú)立意見;15%的獨(dú)立董事表示,所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預(yù)自己行權(quán)行為的情況;35%的獨(dú)立董事表示,并沒能享有與其他董事同等的知情權(quán),不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨(dú)立意見、做出獨(dú)立判斷的信息。
2001年,中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》,正式將獨(dú)立董事制度引入我國。其目的是希望通過該制度的建立完善上市公司治理結(jié)構(gòu),制衡控股股東和大股東控制下的董事會,保護(hù)中小股東利益。然而實(shí)施了近3年來,這一外來制度在我國出現(xiàn)了"水土不服"的現(xiàn)象,許多獨(dú)立董事要不就裝聾作啞,難得幾個(gè)獨(dú)立董事發(fā)了言,其代價(jià)卻是被迫離職或被罷免。
為什么在英美曾經(jīng)運(yùn)行良好的獨(dú)立董事制度在中國卻失效了呢?為什么獨(dú)立董事會淪為弱勢群體?近2年來,無論是學(xué)術(shù)界或是商界對獨(dú)立董事制度的置疑之聲不絕于耳。有人甚至認(rèn)為獨(dú)立董事制度不適應(yīng)中國國情,獨(dú)立董事在中國是沒有市場的。難道獨(dú)立董事在我國真的沒有生存空間嗎?本人認(rèn)為,這一說法未免過于偏激,在對獨(dú)立董事制度下結(jié)論之前,應(yīng)該先分析導(dǎo)致獨(dú)立董事弱勢地位的主要原因。包括以下幾個(gè)方面:
1、獨(dú)立董事制度無法可依:我國建立的獨(dú)立董事制度只是以證監(jiān)會發(fā)布的"指導(dǎo)意見"為依據(jù),公司法中并沒有規(guī)定上市公司必須建立獨(dú)立董事制度,更沒有規(guī)定獨(dú)立董事必須占到上市公司董事會成員1/3以上。此外,中國證監(jiān)頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見》在我國法律體系中并無法律地位,不存在必須執(zhí)行的問題。既然,獨(dú)立董事制度本身的執(zhí)行都存在問題,那更不用談及保障獨(dú)立董事的行權(quán)問題了。
2、股權(quán)高度集中依然是導(dǎo)致上市公司治理結(jié)構(gòu)不合理的根源。在我國,上市公司董事會實(shí)行的是“一股一權(quán)”制,股份的多少決定權(quán)利的大小。雖然《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見》中允許獨(dú)立董事向社會公眾股東征集投票代理權(quán),但在大股東在股東大會和董事會中占有股權(quán)優(yōu)勢和人數(shù)優(yōu)勢的情況下,獨(dú)立董事很難完成保護(hù)中小股東利益的使命。既使有少數(shù)獨(dú)立董事冒大股東之不韙,對公司的違規(guī)行為進(jìn)行制止,其代價(jià)也是非常慘重的。
3、獨(dú)立董事大多是經(jīng)濟(jì)學(xué)家、技術(shù)專家等社會名流,而并非投資專家和經(jīng)營管理專家。他們雖然擁有豐富的專業(yè)知識,但卻缺乏實(shí)際的管理經(jīng)驗(yàn)。此外,我國的獨(dú)立董事大多是兼職人員,投入上市公司的時(shí)間和精力都十分有限。種種原因,導(dǎo)致獨(dú)立董事們難以與那些經(jīng)驗(yàn)老道、對公司事務(wù)了如指掌的執(zhí)行董事、經(jīng)理們相對抗。
獨(dú)立董事制度是一個(gè)對市場經(jīng)濟(jì)發(fā)育程度及法律體系的完善程度要求較高的制度安排,導(dǎo)致獨(dú)立董事弱勢地位的主要原因是缺乏法律支持、市場化程度低及制度本身設(shè)計(jì)不合理。雖然,目前獨(dú)立董事制度在我國的實(shí)施并不理想,但這也不能推斷出獨(dú)立董事制度不符合我國國情的結(jié)論。事實(shí)上,導(dǎo)致獨(dú)立董事失效的相當(dāng)部分因素是可以通過對其它體制的改進(jìn)而消除的。
從我國市場化道路經(jīng)濟(jì)發(fā)展方向來看,市場化程度將會越來越高、法律體系也將日趨合理化,獨(dú)立董事的生存空間將越來越寬闊。從長遠(yuǎn)來看,獨(dú)立董事制度是符合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢的,是公司治理問題上的必然選擇,它將在上市公司治理中發(fā)揮越來越重要的作用。
在當(dāng)前環(huán)境下,我們不應(yīng)該一味數(shù)落獨(dú)立董事的種種不是,而應(yīng)該將精力投入到改變獨(dú)立董事的弱勢地位和激發(fā)獨(dú)立董事積極性的問題上來。本人認(rèn)為,這2個(gè)問題解決的關(guān)鍵是做好以下2方面的工作:
1、為獨(dú)立董事的行權(quán)提供強(qiáng)有力的保證
獨(dú)立董事的弱勢地位,在很大程度上是因?yàn)樾袡?quán)得不到保證造成的,因此要改變獨(dú)立董事的現(xiàn)狀就必須加強(qiáng)行權(quán)能力。具體可以從以下幾方面入手:
(1)為獨(dú)立董事提供一個(gè)強(qiáng)而有力的法律支持。目前,我國的公司法并沒有規(guī)定公司包括上市公司必須建立獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事制度只是屬于法律的調(diào)節(jié)范圍,執(zhí)行力度必然是大打折扣的。
?。?)從制度設(shè)計(jì)上改變獨(dú)立董事的弱勢地位:首先,應(yīng)提高董事會中獨(dú)立董事的比例,在數(shù)量上改變獨(dú)立董事在董事會的弱勢地位。例如:規(guī)定獨(dú)立董事至少占董事會總?cè)藬?shù)的1/2以上。其次,調(diào)整獨(dú)立董事的人員結(jié)構(gòu),適當(dāng)選擇一些有企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)、有投資決策專長和有把握市場能力的專業(yè)人士。
?。?)建立獨(dú)立董事行業(yè)協(xié)會。行業(yè)協(xié)會根據(jù)具體情況規(guī)定獨(dú)立董事的任職資格、薪酬標(biāo)準(zhǔn);獨(dú)立董事的人選由行業(yè)協(xié)會推薦,使獨(dú)董選聘程序在一定程度上擺脫大股東和董事會的控制;另一方面,當(dāng)獨(dú)立董事受到大股東的不公正待遇和刁難時(shí),可由協(xié)會代表獨(dú)立董事,依法維護(hù)獨(dú)董的合法權(quán)益,降低獨(dú)立董事的任職風(fēng)險(xiǎn)。
2、提高獨(dú)立董事積極性方面
?。?)薪酬機(jī)制與聲譽(yù)機(jī)制并重的激勵(lì)機(jī)制。由于獨(dú)立董事的薪酬與其積極性正相關(guān),但與獨(dú)立性呈負(fù)相關(guān),因此,我們不可能無約束地利用增加獨(dú)立董事的薪酬來的達(dá)到激勵(lì)的目的。聲譽(yù)機(jī)制恰好可以彌補(bǔ)薪酬機(jī)制的這一缺陷。由于聲譽(yù)機(jī)制的作用主要是通過獨(dú)立董事市場的競爭來實(shí)現(xiàn)的,因此,加快建立獨(dú)立董事市場十分必要的。
(2)建立獨(dú)立董事風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避機(jī)制。在我國,由于大部分上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理,加之資本市場發(fā)育不成熟,一股獨(dú)大下的內(nèi)部人控制問題十分突出。這種情況必然增加獨(dú)立董事的任職風(fēng)險(xiǎn),最終導(dǎo)致獨(dú)立董事任職積極性下降。目前,國際上通行的做法是建立董事保險(xiǎn)制度。通過保險(xiǎn)機(jī)制來分散獨(dú)立董事可能面臨的風(fēng)險(xiǎn),保障獨(dú)立董事的利益。
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