2010年中級(jí)《經(jīng)濟(jì)法》其他主體法律制度難點(diǎn)精講

　　學(xué)習(xí)心得

　　一、教材變化

　　本章是由舊版教材的第三章和第四章合并而成，主要內(nèi)容沒(méi)有太大變化，主要包括《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《企業(yè)合伙法》以及作為原第四章內(nèi)容的外商投資企業(yè)法律制度三大部分，只是外商投資企業(yè)的概念略有變化。

　　考生應(yīng)該特別關(guān)注《合伙企業(yè)法》的內(nèi)容（《合伙企業(yè)法》的內(nèi)容為新修訂的、于2007年6月1日生效 ），并且注意比較非法人企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)）之間以及非法人企業(yè)與法人企業(yè)（公司）在設(shè)立、組織制度、財(cái)產(chǎn)關(guān)系上的差別。

　　本章教材刪減了不少內(nèi)容，刪除的內(nèi)容主要有：

　?。?）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)部分例題

　?。?）外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)和外商投資部分的例題

　　二、基本情況分析

　　本章內(nèi)容在歷年考試中都是重點(diǎn)內(nèi)容，各種題型都有涉及，包括單項(xiàng)選擇題、多項(xiàng)選擇題、判斷題，簡(jiǎn)答題和綜合題中也出現(xiàn)過(guò)，所占分?jǐn)?shù)一般在20-25分之間，比例很大，考生一定要重視再重視。主要考察方式則是看看考生對(duì)于知識(shí)點(diǎn)的靈活掌握，死記硬背的要求不太高。

　　三、需要掌握的重點(diǎn)內(nèi)容

　　第一，要掌握個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立，投資人及事務(wù)管理。

　　第二，要掌握普通合伙企業(yè)，包括合伙企業(yè)的設(shè)立、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系、入伙與退伙、特殊的普通合伙企業(yè) 。

　　第三，要掌握有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定，包括有限合伙企業(yè)設(shè)立、有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行、有限合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓、有限合伙人債務(wù)清償、有限合伙企業(yè)入伙與退伙、合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定 。

　　難點(diǎn)精講

　　普通合伙企業(yè)的合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　?。?）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。

　?。?）委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：

　　改變合伙企業(yè)的名稱；

　　改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；

　　處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；

　　轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

　　以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

　　聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

　?。?）權(quán)利

　　合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。

　　執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，由其委托的代表執(zhí)行。

　　不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利。

　　合伙人查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料的權(quán)利。

　　合伙人有提出異議的權(quán)利和撤銷委托的權(quán)利。

　　（2）義務(wù)

　　合伙事務(wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報(bào)告企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。由一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。

　　合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。

　　合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

　　合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。

　　3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法

　?。?）合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。（無(wú)約定，按法定）

　　（2）《合伙企業(yè)法》對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（必須一致同意的法定情形）

　　4.合伙企業(yè)的損益分配

　?。?）合伙損益。合伙損益包括合伙利潤(rùn)和合伙虧損。

　　（2）合伙損益分配原則 ：合伙協(xié)議有約定 ，按約定的比例分配和分擔(dān) ；合伙協(xié)議未約定 ，首先由合伙人協(xié)商決定 ， 協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān) ，無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān) 。

　　（3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。

　　5.非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理

　　除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。被聘任的經(jīng)營(yíng)管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。

　　相關(guān)例題

　　【考題·單選題】根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)的下列事務(wù)中，在合伙協(xié)議沒(méi)有約定的情況下，不必經(jīng)全體合伙人一致同意即可執(zhí)行的是（ ）。（2008年考題）

　　A.改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)

　　B.合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額

　　C.改變合伙企業(yè)的名稱

　　D.轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的商標(biāo)權(quán)

　　【正確答案】B

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是合伙事務(wù)的執(zhí)行。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱；改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額，不必經(jīng)其他合伙人同意。

　　【例題·多選題】甲、乙、丙分別出資五萬(wàn)、三萬(wàn)和兩萬(wàn)設(shè)立A普通合伙企業(yè)。在其合伙協(xié)議中有關(guān)合伙企業(yè)損益分配的下列約定，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有（ ）。

　　A.甲、乙、丙合伙人分別按50%、30%、20%的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)虧損。

　　B.甲、乙、丙合伙人分別按20%、30%、50%的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)虧損。

　　C.甲、乙、丙合伙人平均分配利潤(rùn)和承擔(dān)虧損。

　　D.甲、乙、丙合伙人平均分配利潤(rùn)，但合伙企業(yè)的虧損則由甲和乙平均分擔(dān)，丙不承擔(dān)。

　　【正確答案】ABC

　　【答案解析】本題考核合伙企業(yè)損益分配的原則。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。

　　學(xué)習(xí)提示

　　這部分內(nèi)容我仔細(xì)聆聽(tīng)了游文麗老師的講解，大體有了以下這樣一個(gè)把握。這部分內(nèi)容主要可以分為兩個(gè)部分理解：

　　第一，事務(wù)執(zhí)行，可以由合伙人執(zhí)行，也可以由外人執(zhí)行。如果外人執(zhí)行必須由全體合伙人一致同意。

　　第二，事務(wù)執(zhí)行權(quán)，又分為權(quán)利和義務(wù)。其中六種重大事項(xiàng)需要全體合伙人一致同意。注意，事務(wù)執(zhí)行權(quán)不是代表權(quán)也不是代理權(quán)。

　　以上就是我對(duì)本章的理解和對(duì)于其中一個(gè)難點(diǎn)的講解，希望對(duì)大家的學(xué)習(xí)能夠有所幫助，如有疏忽遺漏，還請(qǐng)見(jiàn)諒。

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責(zé)任編輯：暖陽(yáng)

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