非金融企業(yè)之間借貸合同效力的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

非金融企業(yè)之間的借貸，應(yīng)根據(jù)案件的實際情況，如存在上下級關(guān)系、長期業(yè)務(wù)往來關(guān)系，對企業(yè)確因資金周轉(zhuǎn)困難，臨時性、個別的不以收取高息為目的短期借款，經(jīng)審查不屬于違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)的違法行為的，結(jié)合其他情況可認(rèn)定該借款行為有效。企業(yè)將自有資金出借給其他企業(yè)幫助其解決生產(chǎn)經(jīng)營所急需資金的，孳息按照銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計算。最高人民法院民事審判第二庭也認(rèn)為，我國《公司法》實際上確認(rèn)了企業(yè)可以向他人借貸，這里的 " 他人 " 并沒有排斥企業(yè)，但是相關(guān)的金融法規(guī)和規(guī)章又否定了企業(yè)借貸行為，所以司法實踐中對企業(yè)之間的借貸合同效力的認(rèn)定分歧也較大，該庭傾向于認(rèn)為該類合同應(yīng)區(qū)分借貸的目的和方式予以不同處理，對偶爾的、以自有資金進(jìn)行的借貸，在不違背法定利率范圍的情況下可以確認(rèn)其效力。

1. 企業(yè)之間可以通過具有辦理貸款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)以信托貸款、委托貸款等方式而形成借貸關(guān)系

最高人民法院在天津國貿(mào)中心有限公司與天津渤化化工有限責(zé)任公司、天津歐佳華大廈有限公司借款合同糾紛案 ( 最高人民法院〔2008〕民二終字第 7 號民事判決書 ) 中，就明確了企業(yè)之間可以通過具有辦理貸款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)以信托貸款、委托貸款等方式而形成借貸關(guān)系。針對天津國貿(mào)公司主張?zhí)旖虿郴静皇蔷哂邪l(fā)放貸款資格的金融機(jī)構(gòu)，違反法律禁止性規(guī)定的借貸應(yīng)認(rèn)定為無效，不應(yīng)保護(hù)約定的利息的上訴請求。

最高人民法院認(rèn)為：天津渤化公司與天津國貿(mào)公司之間的借貸關(guān)系并非二者直接簽訂借款合同，而是通過具有辦理委托貸款業(yè)務(wù)資格的信托投資公司或銀行以委托貸款的方式而形成的，此種貸款形式符合法律法規(guī)的規(guī)定，依法應(yīng)予保護(hù)。天津渤化公司與天津國貿(mào)公司曾先后簽訂的三份《協(xié)議書》，對上述貸款關(guān)系形成的債權(quán)債務(wù)予以確認(rèn)，該三份《協(xié)議書》均是當(dāng)事人真實的意思表示，且內(nèi)容符合法律規(guī)定，應(yīng)為合法有效。依據(jù)我國《合同法》第 207 條的規(guī)定，天津國貿(mào)公司未按照約定還款，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的利息，故一審法院判決其按照中國人民銀行同期貸款利率支付利息，并無不當(dāng)。綜上，天津國貿(mào)公司的上訴請求缺乏有關(guān)事實和法律依據(jù)，本院不予支持。最高人民法院在該案中闡明了如下司法觀點(diǎn)：企業(yè)之間通過具有辦理委托貸款業(yè)務(wù)資格的信托投資公司或銀行等金融機(jī)構(gòu)以信托貸款、委托貸款等方式而形成的借貸關(guān)系，符合法律法規(guī)的規(guī)定，依法應(yīng)予保護(hù)。

2. 企業(yè)之間以項目投資協(xié)議等為名收取固定利潤的合同為企業(yè)間的借貸合同

最高人民法院在首都機(jī)場地產(chǎn)集團(tuán)有限公司與三能達(dá)置業(yè)有限公司企業(yè)借款糾紛案 ( 最高人民法院〔2008〕民二終字第 111 號民事判決書 ) 中，明確了企業(yè)之間以項目投資協(xié)議等為名收取固定利潤的合同，其實質(zhì)為企業(yè)間的借貸合同，應(yīng)屬無效。

最高人民法院判決書中指出：首都機(jī)場公司與三能達(dá)公司于 2003 年 3 月 21 日簽訂的《項目投資協(xié)議書》，約定首都機(jī)場公司投資 15000 萬元，收取固定利潤，其實質(zhì)為企業(yè)間的借貸合同，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無效。2004 年 8 月 20 日雙方簽訂的《項目借款協(xié)議書》亦為企業(yè)間借貸合同，也應(yīng)認(rèn)定無效。

2004 年 11 月 23 日，雙方為落實《項目投資協(xié)議書》和《項目借款協(xié)議書》項下的還款事宜簽訂了《還款協(xié)議書》，該協(xié)議書是對上述二協(xié)議欠款金額的確認(rèn)?！俄椖客顿Y協(xié)議書》和《項目借款協(xié)議書》無效，并不必然導(dǎo)致《還款協(xié)議書》無效，因為前者雖然無效，債務(wù)人仍應(yīng)承擔(dān)返還債務(wù)本金等民事責(zé)任，因此，還款協(xié)議針對債務(wù)本金的部分應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，約定利息部分無效。2005 年 11 月 28 日，雙方簽訂了《項目二期轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，該協(xié)議是基于三能達(dá)公司清償《還款協(xié)議書》項下的債務(wù)而簽訂的，簽約主體和約定內(nèi)容符合房地產(chǎn)項目轉(zhuǎn)讓的法定要求，未違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為合法有效，雙方應(yīng)當(dāng)依約履行。但是，由于三能達(dá)公司未能履行《項目二期轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中約定的義務(wù)，又擅自對該項目進(jìn)行開發(fā)，其中該項目 5 號樓已建成且部分房屋已出售，致使項目已不完整，三能達(dá)公司的違約行為使得該協(xié)議已實際無法履行。在本院二審訴訟中，首都機(jī)場公司同意依據(jù)《項目二期轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第 8 條的相關(guān)約定，恢復(fù)《還款協(xié)議書》的效力，要求三能達(dá)公司繼續(xù)歸還借款。因此，三能達(dá)公司所欠首都機(jī)場公司借款本金部分應(yīng)當(dāng)歸還。因三能達(dá)公司實際使用了首都機(jī)場公司的資金并用于經(jīng)營，且首都機(jī)場公司也為此受到利息等財務(wù)費(fèi)用的損失，三能達(dá)公司如無償使用資金亦有失公平。故三能達(dá)公司應(yīng)比照銀行同期貸款利率向首都機(jī)場公司支付占用資金的補(bǔ)償費(fèi)，逾期未還部分應(yīng)依銀行逾期貸款利率支付補(bǔ)償。最高人民法院在該案中闡明了如下司法觀點(diǎn)：企業(yè)之間以項目投資協(xié)議等為名、收取固定利潤的合同，其實質(zhì)為企業(yè)間的借貸合同，違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無效 ; 但企業(yè)間因處理合同無效的法律后果而簽訂的合同并不因此而當(dāng)然無效，對于合法有效的合同，法律依法予以保護(hù)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依約履行。

3. 企業(yè)之間名為委托理財實為借貸合同的應(yīng)認(rèn)定無效

最高人民法院在健橋證券股份有限公司與寶雞鈦業(yè)股份有限公司、陜西健橋投資擔(dān)保有限公司委托理財合同糾紛案 ( 最高人民法院〔2005〕民二終字第 29 號民事判決書 ) 的判決書中指出：當(dāng)事人雙方簽訂的《受托國債投資管理合同》屬于委托理財?shù)臋?quán)利義務(wù)關(guān)系。但雙方又簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，將雙方《受托國債投資管理合同》所約定的由一方代為進(jìn)行國債投資的內(nèi)容進(jìn)行了修改，實質(zhì)內(nèi)容已經(jīng)變更為出資方同意用資方使用國債回購后的資金，由用資方向出資方支付一定比例的資金使用費(fèi)。雙方以這種方式簽訂合同，實質(zhì)上是在規(guī)避國家法律、法規(guī)關(guān)于企業(yè)間禁止借貸等有關(guān)規(guī)定。故原審法院認(rèn)定雙方系以委托理財為表現(xiàn)形式的借貸關(guān)系有事實和法律依據(jù)，予以維持。根據(jù)我國《合同法》第 52 條第 3 項關(guān)于 " 以合法形式掩蓋非法目的的合同無效 " 的規(guī)定，上述合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效合同。雙方對于合同無效均有過錯。用資方作為專業(yè)證券公司，其對合同無效應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要過錯責(zé)任，出資方承擔(dān)次要過錯責(zé)任。

上述裁判對認(rèn)定 " 名為委托理財，實為借貸關(guān)系" 作了明確，當(dāng)事人雙方在合同中約定，委托人將資產(chǎn)交由受托人進(jìn)行投資管理，受托人無論盈虧均保證委托人取得固定本息回報，超額投資收益均歸受托人所有的 ( 即約定保證本息固定條款) ，應(yīng)認(rèn)定雙方成立借款合同關(guān)系。此外，本案判定本案當(dāng)事人之所以以委托理財方式簽訂合同，實質(zhì)上是在規(guī)避國家法律、法規(guī)關(guān)于企業(yè)間禁止借貸等有關(guān)規(guī)定，系 " 以合法形式掩蓋非法目的" 而致無效，締約雙方承擔(dān)締約過失責(zé)任。以合法形式掩蓋非法目的的行為，是一種內(nèi)容違法的虛假行為，在實施這種行為時，行為人故意表現(xiàn)出來的形式或故意實施的行為并非真正要達(dá)到的目的，而只是借助合法的合同外表達(dá)到非法的目的。最高人民法院通過本裁判意見闡明了 " 名為委托理財，實為借貸" 的以合法形式掩蓋非法目的的情形，為各級法院處理類似案件提供了依據(jù)。

4. 企業(yè)之間名為委托資產(chǎn)管理實為借貸合同的應(yīng)認(rèn)定無效

最高人民法院在泰陽證券有限責(zé)任公司與海南洋蒲華洋科技發(fā)展有限公司等單位資產(chǎn)管理委托合同糾紛案 ( 最高人民法院〔2005〕民二終字第 217 號民事判決書 ) 中指出：用資人并不具有受托管理資產(chǎn)的資質(zhì)，雙方約定一方提供資金，用資人承擔(dān)給予固定利息回報，其實質(zhì)屬于企業(yè)之間非法借貸。根據(jù)我國《合同法》第 52 條第 3 項關(guān)于 " 以合法形式掩蓋非法目的的合同無效 " 的規(guī)定，上述合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效合同。根據(jù)我國《合同法》第 58 條的規(guī)定，用資人應(yīng)返還委托管理的資金本金及其占用期間的利息。由于對合同無效雙方均有過錯，故應(yīng)判決返還按照同期銀行定期存款利率計算的利息。對于原審判決關(guān)于利息的判項，應(yīng)予糾正。

關(guān)于企業(yè)之間相互借貸關(guān)系被認(rèn)定為無效后的法律責(zé)任問題，《聯(lián)營糾紛解答》的第 4 條作了返還本金以及收繳取得和約定取得的利息的規(guī)定。但理論界和實務(wù)界對采用收繳利息這一民事制裁措施的合理性越來越多地提出了質(zhì)疑，上述裁判意見，也體現(xiàn)了最高人民法院目前處理該類案件的傾向性意見，即雖認(rèn)定合同無效，但在判令借款人返還出借本金的同時，還需支付給出借人占用資金期間的利息，不再對已取得或約定取得的利息進(jìn)行收繳。

在上述裁判中，關(guān)于用資人應(yīng)支付其占用期間的本金利息如何計算問題，本案承辦法官通過對活期存折利率、定期存款利率、貸款利率等三種利率的比較，認(rèn)為活期存款利率系最低利率，貸款利率是最高利率。如果判令借款人給付出借人按照同期銀行貸款利率計算的利息，則體現(xiàn)不出出借人對過錯責(zé)任的承擔(dān)，因為出借人雖未獲得約定的高息，但其實質(zhì)獲得了與金融機(jī)構(gòu)一樣的貸款利息，其未受損失。如果這樣判決，等同于出借人獲得了金融機(jī)構(gòu)對外簽訂有效合同而獲得的合法收益，無異于將其等同于金融機(jī)構(gòu)，顯然有違于禁止企業(yè)之間私自借貸的目的。如果判令借款人給付出借人按照銀行同期活期貸款利率計算的利息，則不足以體現(xiàn)借款人對過錯責(zé)任的承擔(dān)。因此，最終對原審法院關(guān)于利息的判決進(jìn)行了糾正，判令借款人給付出借人按照同期銀行定期存款利率計算的利息。最高人民法院通過本裁判為各級法院審理同類案件把握利息計算問題統(tǒng)一了司法尺度。

5. 單位之間為社會公共利益訂立的借款協(xié)議不宜認(rèn)定為無效

對此，最高人民法院在長春華興建筑管道工程有限公司與長春市人民政府、長春市引松入長工程建設(shè)辦公室債務(wù)糾紛案 ( 最高人民法院〔2007〕民二終字第 189 號民事判決書 ) 中進(jìn)行了明確。

針對借款《協(xié)議書》效力問題這一爭議焦點(diǎn)，最高人民法院認(rèn)為：為解決引松入長工程利用世界銀行貸款所需地方配套資金問題，引松辦與華興公司于 1995 年 7 月 25 日簽訂美元借款《協(xié)議書》，約定引松辦代表市政府為長春市引松入長工程向華興公司借款，合同利率約定為月息 0.01206。該協(xié)議系為社會公共利益所訂立，客觀上有利于 " 引松入長 "這一民生工程的盡早竣工，非為經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的性質(zhì)，亦沒有違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，系雙方當(dāng)事人真實的意思表示，不宜認(rèn)定為無效。華興公司已經(jīng)履行了出借 160 萬美元的義務(wù)，市政府應(yīng)當(dāng)依照誠實信用原則，信守承諾，依據(jù)《協(xié)議書》償還華興公司美元借款本金、利息及逾期付款違約金。《協(xié)議書》沒有約定還款期限，鑒于雙方于 2000 年 12 月 31 日簽訂了《工程決算書》，市政府還向華興公司出具了 " 欠據(jù) "，且各方當(dāng)事人對于以 2000 年 12 月 31 日作為借款到期日并無異議，故原審法院以 2000 年 12 月 31 日起算借款的逾期付款違約金并無不當(dāng)?！秴f(xié)議書》還約定：" 如果引松辦不按期給付華興公司利息，華興公司將按利息總額的 20%，向引松辦收取滯納金。" 因該滯納金比例約定過高，且原審法院已對逾期付款違約金作出判決，故華興公司關(guān)于還應(yīng)按照利息總額的 20% 再行計收滯納金的請求缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。《協(xié)議書》約定的借款金額為 160 萬美元，按照同期匯率換算成人民幣為 1328 萬元，從款項到賬的 1995 年 6 月 9 日起至結(jié)算日 2000 年 12 月 31 日止的利息應(yīng)由引松辦按照月息 0.01206 支付給華興公司。華興公司關(guān)于該部分利息的上訴請求成立，本院予以支持。原審判決對 2001 年 1 月 1 日起至給付之日止的逾期付款違約金予以保護(hù)正確，但未能分段計算，本院將其調(diào)整為按照 " 中國人民銀行同期逾期貸款利率分段計付 "。

最高人民法院在該案中闡明了如下司法觀點(diǎn)：為解決引松入長工程利用世界銀行貸款所需地方配套資金問題，引松辦與華興公司簽訂美元借款《協(xié)議書》系為社會公共利益所訂立，客觀上有利于 " 引松入長 "這一民生工程的盡早竣工，非為經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的性質(zhì)，亦沒有違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，系雙方當(dāng)事人真實的意思表示，不宜認(rèn)定為無效。

6. 企業(yè)之間采用虛假貿(mào)易形式進(jìn)行的借貸行為無效

在查莉莉與杭州天恒實業(yè)有限公司、上海豫玉都鋼鐵貿(mào)易有限公司、常熟科弘材料科技有限公司借款糾紛案 ( 最高人民法院〔2010〕民提字第 110 號民事判決書 ) 中，法院明確了企業(yè)之間采用虛假貿(mào)易形式進(jìn)行的借貸行為無效 ; 對于融資交易無效所造成的損失由負(fù)有過錯的當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的締約過失責(zé)任。針對查莉莉主張本案當(dāng)事人之間簽訂的一系列合同，形為鋼材貿(mào)易，實是企業(yè)間規(guī)避法律拆借資金的無效合同的申請再審理由，最高人民法院闡明了如下司法觀點(diǎn)：企業(yè)之間采用虛假貿(mào)易形式進(jìn)行的借貸活動，違反了國家相關(guān)金融法規(guī)的禁止性規(guī)定，屬于以合法形式掩蓋非法目的行為，應(yīng)認(rèn)定為無效 ; 融資貿(mào)易的參與人，對于融資交易無效所造成的損失均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的締約過失責(zé)任。