中級《經(jīng)濟法》第三章個人獨資和合伙企業(yè)法律制度要點歸納

　　本章在學習時不作為重點，先了解一下，因為新教材有可能本章有變動。

　　第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度

　　一、個人獨資企業(yè)的設(shè)立

　　個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。個人獨資企業(yè)雖不具有法人資格，但卻是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。

　　設(shè)立條件：

　　1、投資人為一個自然人，且只能是中國公民。

　　2、有合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。

　　3、有投資人申報的出資。投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。二、個人獨資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理

　?。ㄒ唬┩顿Y人

　　個人獨資企業(yè)的投資人為具有中國國籍的自然人，但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。

　　法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，如國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導干部、警官、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。

　?。ǘ┦聞?wù)管理

　　投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

　　《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：

　?。?）利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；

　?。?）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；

　?。?）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；

　?。?）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶存儲；

　?。?）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；

　?。?）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；

　　（7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；

　?。?）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；

　?。?）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；

　?。?0）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。

　　三、個人獨資企業(yè)的解散和清算

　　個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責任消滅。

　　第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度

　　一、普通合伙企業(yè)

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　?。ǘ┖匣锲髽I(yè)的財產(chǎn)

　　合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

　　合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而對善意第三人的權(quán)利要求進行對抗，即不能以合伙人無權(quán)處分其財產(chǎn)而主張其與善意第三人訂立的合同無效。當然，如果第三人是惡意取得，即明知合伙人無權(quán)處分而與之進行交易，或者與合伙人通謀共同侵犯合伙企業(yè)權(quán)益，則合伙企業(yè)可以據(jù)此對抗第三人。

　?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)的事務(wù)執(zhí)行

　　1、根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：

　?。?）改變合伙企業(yè)的名稱；

　　（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；

　　（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；

　?。?）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；

　　（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；

　　（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員?！　?

　　2、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)。

　?、俸匣锶瞬坏米誀I或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)

　?、诤匣锶瞬坏猛竞匣锲髽I(yè)進行交易。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。

　　3、合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法。

　　合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

　　4、合伙企業(yè)的損益分配。

　　①合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

　?、诤匣飬f(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

　?。ㄎ澹┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　1、合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力。

　　如果這種內(nèi)部限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人知道這一情況為條件，否則，該內(nèi)部限制不對該第三人發(fā)生抗辯力。

　　2、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償。

　?、俸匣锶税l(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　?、诤匣锶说淖杂胸敭a(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

　?。┤牖锱c退伙

　　1、入伙

　?。?）入伙的條件和程序。

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。

　　2、退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。

　?。ㄆ撸┨厥獾钠胀ê匣锲髽I(yè)

　?。?）責任承擔?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

　　（2）責任追償。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。

　　二、有限合伙企業(yè)

　　有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定

　　1、禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

　?。?）參與決定普通合伙人入伙、退伙；

　　（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；

　?。?）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；

　?。?）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；

　　（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；

　　（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；

　　（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

　?。?）依法為本企業(yè)提供擔保。

　　另外，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。

　　2、有限合伙企業(yè)利潤分配。有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　3、有限合伙人權(quán)利。

　?。?）有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　?。?）有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　?。ㄈ┯邢藓匣锲髽I(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定

　　1、有限合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)。

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　2、有限合伙人財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓。

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。

　?。ㄋ模┯邢藓匣锶藗鶆?wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

　?。ㄎ澹┯邢藓匣锲髽I(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定

　　1、《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。

　　2、退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。

　　（六）合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。

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作者：正保會計網(wǎng)校論壇《中級經(jīng)濟法》版主 安徽人家