2014注稅考試《稅收相關法律》知識點：瀆職罪

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第三篇　刑事法律制度

第三章　涉稅犯罪法律制度 

　　知識點三、瀆職罪

一、徇私舞弊不移交刑事案件罪

（一）徇私舞弊不移交刑事案件罪的構成特征

1.客體是行政機關的行政執(zhí)法活動秩序和司法機關正常的刑事司法活動秩序。

2.客觀方面表現(xiàn)為行政執(zhí)法人員利用職務之便，徇私情私利、偽造材料、隱瞞情況、弄虛作假，對依法應當移交司法機關追究刑事責任的案件不移交，情節(jié)嚴重的行為。

3.主體必須是行政執(zhí)法人員，具體是指在工商、稅務、監(jiān)察等依法具有行政執(zhí)法權的行政機關中承擔執(zhí)法工作的公務人員。

4.主觀方面必須是出于故意。

（二）徇私舞弊不移交刑事案件罪的認定

1.注意區(qū)分罪與非罪的界限

（1）以行為人是否具有不移交刑事案件的故意區(qū)分罪與非罪

構成徇私舞弊不移交刑事案件罪，要求行為人主觀上具有不移交刑事案件的故意。如果不移交刑事案件這一現(xiàn)象背后沒有徇私情、私利，不是出于故意，而是對案件性質認識錯誤，或者因工作失誤不移交的，不構成本罪。

（2）以不移交刑事案件是否屬于“情節(jié)嚴重”區(qū)分罪與非罪

“情節(jié)嚴重”是構成徇私舞弊不移交刑事案件罪的法定要件，即不移交刑事案件情節(jié)嚴重的以犯罪論處，否則屬于一般的違法行為。

“情節(jié)嚴重”的判定是指涉嫌下列情形之一：（1）對依法可能判處3年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的；（2）不移交刑事案件涉及3人次以上的；（3）司法機關提出意見后，無正當理由仍然不予移交的；（4）以罰代刑，放縱犯罪嫌疑人，致使犯罪嫌疑人繼續(xù)進行違法犯罪活動的；（5）行政執(zhí)法部門主管領導阻止移交的；（6）隱瞞、毀滅證據(jù)，偽造材料 ，改變刑事案件性質的；（7）直接負責的主管人員和其他直接責任人員為牟取本單位私利而不移交刑事案件，情節(jié)嚴重的。

2.注意區(qū)分徇私舞弊不移交刑事案件罪與其他犯罪的界限

（1）徇私舞弊不移交刑事案件罪與徇私枉法罪的區(qū)別

兩罪的區(qū)別在于：①犯罪主體不同。徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體是行政執(zhí)法人員，即對犯罪行為沒有偵查、檢察、審判等司法權的行政執(zhí)法人員；而徇私枉法罪的主體是司法工作人員，即對犯罪行為具有偵查、檢察、審判等職責的人員。

②犯罪客觀方面不同。徇私舞弊不移交刑事案件罪的客觀方面僅指行為人為徇私情私利，故意把應當移交司法機關追究刑事責任的案件不移交；而徇私枉法罪的客觀方面則包括三個方面，即對明知是無罪的人使他受追訴，對明知是有罪的人故意包庇不使他受追訴，或者故意違背事實和法律作枉法裁判。

③徇私舞弊不移交刑事案件罪要求情節(jié)嚴重的才構成犯罪，而徇私枉法罪中的行為構成犯罪則沒有“情節(jié)嚴重”的要求。

提示：兩罪的共同點在于：主觀上都出于故意且為徇私情私利；客觀上都可能對明知是有罪的人而故意包庇不使其受刑事追訴。

（2）徇私舞弊不移交刑事案件罪與放縱走私罪、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪的界限

兩罪的區(qū)別在于：①徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體是一般的行政執(zhí)法人員，而放縱走私罪的主體是海關工作人員，放縱制售偽劣商品犯罪行為罪的主體是對生產、銷售偽劣商品負有追究職責的國家機關工作人員。即后兩個罪的犯罪主體都是特定的行政執(zhí)法人員。②徇私舞弊不移交刑事案件罪發(fā)生在一切行政執(zhí)法過程中，而放縱走私罪則發(fā)生在海關執(zhí)法過程中，放縱制售偽劣商品犯罪行為罪則發(fā)生在有關產品質量管理的行政執(zhí)法過程之中，即后兩個罪都是發(fā)生在特定的領域之中。③徇私舞弊不移交刑事案件，是指行政執(zhí)法人員已經介入對違法案件的查處，本應移交司法機關而不移交；而放縱走私罪和放縱制售偽劣商品犯罪行為罪，則是指行為人明知有走私行為、制售偽劣商品犯罪行為，應當查處而不查處。

提示：放縱走私罪、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪與徇私舞弊不移交刑事案件罪的共同之處在于：犯罪主體都是從事執(zhí)法活動的人員；犯罪主觀方面都是故意犯罪，都出于徇私動機；犯罪客觀方面都表現(xiàn)為不嚴格依法追究不法分子的有關責任。

（3）徇私舞弊不移交刑事案件罪與受賄罪的關系

行政執(zhí)法人員徇私舞弊，對依法應當移交司法機關追究刑事責任的案件不移交，情節(jié)嚴重，同時又因此而收受他人賄賂，則構成徇私舞弊不移交刑事案件罪與受賄罪這兩個罪，兩罪之間存在牽連關系，按照我國《刑法》理論和第三百九十九條的規(guī)定，應以一個較重的罪定罪處罰，即應從一重罪處罰。

（三）徇私舞弊不移交刑事案件罪的處罰

根據(jù)《刑法》第四百零二條的規(guī)定，犯徇私舞弊不移交刑事案件罪的，情節(jié)嚴重的處三年以下有期徒刑，造成嚴重后果的處三年以上七年以下有期徒刑。

二、徇私舞弊不征、少征稅款罪

（一）徇私舞弊不征、少征稅款罪的構成特征

1.客體是國家稅務機關正常的稅收征管秩序。

2.客觀上表現(xiàn)為行為人違反稅收法規(guī)徇私舞弊，不征或者少征稅款。致使國家稅收遭受重大損失的行為。“重大損失”的具體標準，是指涉嫌下列情形之一:

（1）徇私舞弊不征、少征應征稅款，致使國家稅收損失累計達10萬元以上的；

（2）上級主管部門工作人員指使稅務機關工作人員徇私舞弊不征、少征應征稅款，致使國家稅收損失累計達10萬元以上的；

（3）徇私舞弊不征、少征應征稅款不滿10萬元，但具有索取或者收受賄賂或者其他惡劣情節(jié)的；

（4）其他致使國家稅收遭受重大損失的情形。

3.主體是稅務機關的工作人員。

4.主觀上是故意。

（二）徇私舞弊不征、少征稅款罪的認定

1.分清罪與非罪的界限。在稅務機關采用定期定額征收方式導致少征稅款或者納稅人提供虛假材料騙取減免稅出現(xiàn)的不征或者少征稅款，以及因稅務人員業(yè)務素質原因造成的少征稅款等情況下，因稅務人員沒有徇私舞弊的主觀故意，不能認定為有罪。

2.劃清與玩忽職守罪的界限。主觀上的故意或者過失是區(qū)別徇私舞弊不征、少征稅款罪和玩忽職守罪的標志。稅務人員在稅收工作中嚴重不負責任，不征或者少征稅款，致使國家稅收遭受重大損失的，對責任人員應追究玩忽職守罪。

3.劃清與濫用職權罪的界限。主體是否是稅務人員是區(qū)別徇私舞弊不征、少征稅款罪與濫用職權罪的標志。非稅務人員超越職權，擅自作出減免稅決定，造成不征或者少征稅款的，應該追究責任人員濫用職權罪的法律責任。

4.劃清與徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪的界限?？陀^上，稅務人員發(fā)售的發(fā)票造成不征或者少征稅款的，構成徇私舞弊不征、少征稅款罪；如果違法辦理發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款或者出口退稅的，則應定為徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪。

5.稅務人員與納稅人勾結。不征或者少征應征稅款的，應按逃避繳納稅款罪或者逃避追繳欠稅款罪的共犯論處。

6.如果稅務人員利用職務上的便利，索取、收受納稅人財物，不征或者少征應征稅款，致使國家稅收遭受重大損失的，應當以徇私舞弊不征、少征稅款罪和受賄罪數(shù)罪并罰。

（三）徇私舞弊不征、少征稅款罪的處罰

根據(jù)《刑法》第四百零四條的規(guī)定，犯徇私舞弊不征、少征稅款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑。

三、徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪

（一）徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪的構成特征

1.客體是稅務機關的稅收征管秩序。

2.客觀方面表現(xiàn)為違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在辦理發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅工作中徇私舞弊，致使國家利益遭受重大損失的行為。“致使國家利益遭受重大損失”立案標準是指涉嫌下列情形之一：

（1）徇私舞弊，致使國家稅收損失累計達10萬元以上的；

（2）徇私舞弊，致使國家稅收損失累計不滿10萬元，但發(fā)售增值稅專用發(fā)票25份以上或者其他發(fā)票50份以上或者增值稅專用發(fā)票與其他發(fā)票合計50份以上，或者具有索取、收受賄賂或者其他惡劣情節(jié)的；

（3）其他致使國家利益遭受重大損失的情形。

3.主體是稅務機關的工作人員，其他自然人或單位均不能成為本罪的主體。

4.主觀方面表現(xiàn)為故意。

（1）如果是稅務機關的工作人員在發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅工作中由于疏忽大意，嚴重不負責，致使國家利益遭受損失的，應按照玩忽職守罪追究刑事責任。

（2）如果稅務工作人員事先與逃避繳納稅款、非法購買增值稅專用發(fā)票、騙取出口退稅的行為人通謀，則應按照共同犯罪定罪處罰。

（二）徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪的認定

1.劃清本罪與非罪行為的界限。“致使國家利益遭受重大損失”，是區(qū)分罪與非罪的要件之一。沒有達到重大損失的程度，只是一般的違法行為，應由有關主管部門依法追究其行政責任，而不能以本罪論處。

2.劃清本罪與詐騙罪、騙取國家出口退稅款罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪等犯罪的界限。劃清本罪與這些犯罪的界限，關鍵在于查明行為人主觀上是否與這些犯罪分子具有共同的犯罪故意。

提示：如果查明行為人與其他犯罪分子有欺騙的共同故意，在辦理抵扣稅款、出口退稅工作中幫助騙取抵扣稅款或者出口退稅的，可構成詐騙罪或者騙取出口退稅罪的共犯，按照共同犯罪定罪處罰。

3.劃清本罪與徇私舞弊不征、少征稅款罪的界限。徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪與徇私舞弊不征、少征稅款罪相比，在客觀方面的區(qū)別主要表現(xiàn)為：

（1）兩者雖都發(fā)生在稅收征管領域，但發(fā)生的具體階段不同。徇私舞弊不征、少征稅款罪往往直接發(fā)生在稅務機關的工作人員征收稅收過程中，或者應當履行征收稅收職責而故意不履行。徇私舞弊發(fā)售發(fā)票則往往發(fā)生在征收稅收之前，徇私舞弊出口退稅又往往發(fā)生在征收稅收之后，只有抵扣稅款的行為可以發(fā)生在征收過程中。

（2）行為的具體方式不同，徇私舞弊不征、少征稅款罪的舞弊方式往往表現(xiàn)為不作為。徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪則往往表現(xiàn)為作為。

4.劃清一罪與數(shù)罪的界限。稅務機關工作人員在辦理發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅工作中接受賄賂而實施本罪的，如果受賄行為構成犯罪的，應當按照處理牽連犯的原則從一重罪處罰。

（三）徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪的處罰

根據(jù)《刑法》第四百零五條第一款的規(guī)定，犯徇私舞弊發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處五年以上有期徒刑。

四、違法提供出口退稅憑證罪

（一）違法提供出口退稅憑證罪的構成特征

1.客體是稅務機關的稅收征管秩序。

2.客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定，在提供出口貨物報關單、出口收匯核銷單等出口退稅憑證的工作中徇私舞弊，致使國家利益遭受重大損失的行為。“致使國家利益遭受重大損失”立案標準是指涉嫌下列情形之一：

（1）徇私舞弊。致使國家稅收損失累計達10萬元以上的；

（2）徇私舞弊，致使國家稅收損失累計不滿10萬元，但具有索取、收受賄賂或者其他惡劣情節(jié)的；

（3）其他致使國家利益遭受重大損失的情形。

3.主體是海關、外匯管理等國家機關工作人員，其他自然人或單位均不能成為本罪的主體。

4.主觀方面表現(xiàn)為故意，過失不構成本罪。

（二）違法提供出口退稅憑證罪的處罰

根據(jù)《刑法》第四百零五條第二款的規(guī)定，犯違法提供出口退稅憑證罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處五年以上有期徒刑。                 

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