2015年注會考試《經(jīng)濟法》知識點：有限責任公司的設立

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知識點：有限責任公司的設立

（一）設立條件

根據(jù)《公司法》規(guī)定，設立有限責任公司，應當具備下列條件：（1）股東符合法定人數(shù)；（2）有符合公司章程規(guī)定的全體認繳出資額；（3）股東共同制定公司章程；（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；（5）有公司住所。

1.股東條件

我國《公司法》規(guī)定有限責任公司由50個以下股東出資設立，允許設立一人公司。同時，出資設立公司的股東還要符合相應的資格條件。

2.財產(chǎn)條件

（1）有限責任公司的注冊資本為在股本。

（2）有限責任公司出資形式和繳納方式的要求與股份有限公司相同。

（3）有限責任公司股東不按照規(guī)定繳納出資的，其應當承擔的法律責任與股份公司類似。

有限責任公司設立時的股東相當于股份公司的發(fā)起人，承擔發(fā)起人的責任。此外，對于有限責任公司股東不按照規(guī)定出資，還有兩點特別規(guī)定：

①有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司可以股東會決議解除該股東的股東資格。股東被除名后，可能造成實際繳付的出資與公司注冊資本不符。

公司這時有兩種處理方法：一種是公司應當及時辦理法定減資程序，將被除名股東認購的股份從注冊資本中消除，另一種是由其他股東或者第三人繳納相應的出資，代替被除名股東認購相應的股份。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應的出資之前，被除名股東仍然應當承擔未繳納出資或者抽逃出資的法律責任，公司債權人有權要求其在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務承擔補充賠償責任。

將股東除名的做法限定在股東未履行出資義務或者抽逃全部出資的場合。未全面履行出資義務或者抽逃部分出資的股東不適用該規(guī)則。

②有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照規(guī)定對該股東提起承擔補充賠償責任的訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。受讓人承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。但是，當事人另有約定的除外。對受讓人承擔原股東出資義務的規(guī)定，必然減少未按照規(guī)定履行出資義務的股東股權的可轉讓性。

3.組織條件

組織條件包括公司名稱、住所、章程以及依法建立的組織機構等。有限責任公司必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。公司以其主要辦事機構所在地作為住所。

（1）公司章程的制定和修改。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設立有限責任公司必須由股東共同依法制定公司章程，一人有限責任公司公司章程由股東制定。但是，國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。公司章程制定之后，股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程的修改必須經(jīng)過股東會，并且應當經(jīng)過代表2/3以上表決權的股東通過。

（2）公司章程的內(nèi)容。絕對必要記載事項，是公司立法規(guī)定章程必須具備的內(nèi)容，如有缺少便導致章程無效。相對必要記載事項，是公司立法規(guī)定應當在章程中載明的內(nèi)容，但如未加載明，可由法律規(guī)定推定其內(nèi)容，不影響整個章程的效力。選擇性記載事項或任意記載事項，是公司立法無強制記載規(guī)定，股東認為應當記載于章程之中的內(nèi)容。

【相關考點】如果未記載絕對必要記載事項，則票據(jù)無效。如果未記載相對必要記載事項，票據(jù)行為仍然有效，但是依照法律規(guī)定決定相應事項。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司章程應當載明下列事項：①公司名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司注冊資本；④股東的姓名或者名稱；⑤股東的出資方式、出資額和出資時間；⑥公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

（二）設立程序

有限責任公司的設立程序與前述股份有限公司的設立登記部分說明的內(nèi)容基本相同。這里僅就公司設立登記后的有關內(nèi)容作一些補充說明。

1.公告

登記主管機關核準登記后，應當發(fā)布公司登記公告。公告內(nèi)容一般包括公司名稱、住所、法人代表、公司類型、注冊資本、經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式、注冊號等。公告后，公司設立程序即為完成。公司登記的事項可以對抗第三人。公司未經(jīng)登記的事項，不得對抗第三人。

2.出資證明書

有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書由公司蓋章。當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權后，公司未根據(jù)《公司法》的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，人民法院應予支持。

3.股東名冊

有限責任公司應當置備股東名冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。