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第一章 法律行為與代理、仲裁與訴訟

第二節(jié) 法律行為與代理

4. 代理權(quán)的濫用與無權(quán)代理

情形			后果
濫用代理權(quán)		自己代理；雙方代理；	效力待定
		惡意代理	無效
無權(quán)代理	狹義無權(quán)代理	沒有代理權(quán)；超越代理權(quán)；代理權(quán)終止后的代理	效力待定
	表見代理	無權(quán)代理人的代理行為，客觀上使相對人有理由相信其有代理權(quán)的	有效

5. 代理關(guān)系的終止

委托代理關(guān)系終止的情形	法定（指定）代理關(guān)系終止的情形
（1）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； （2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托； （3）代理人喪失民事行為能力； （4）代理人或者被代理人死亡； （5）作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。	（1）被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力； （2）被代理人或者代理人死亡； （3）代理人喪失民事行為能力； （4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； （5）其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。

第三節(jié)　經(jīng)濟仲裁與訴訟

一、 仲裁

（一）仲裁的基本原則

1. 自愿原則

2. 以事實為根據(jù)，以法律為準繩，公平合理地解決糾紛原則

3. 獨立仲裁原則：

4. 一裁終局原則：

（二）《仲裁法》的適用范圍

1. 適用范圍：平等主體之間的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。

2. 不能提請仲裁情形：

（1）與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛。

（2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。

（3）不適用于《仲裁法》：勞動爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛。

（三）仲裁協(xié)議

1. 仲裁協(xié)議訂立：應(yīng)當(dāng)以書面形式

2. 仲裁協(xié)議效力

（1）有效的仲裁協(xié)議：不能向法院起訴，排除法院的管轄權(quán)。

（2）仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

3. 效力異議

（1）提出效力異議的時間：“仲裁庭首次開庭前”

（2）一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求法院作出裁定的，由“法院裁定”。

5. 仲裁協(xié)議無效

（1）約定的仲裁事項超過法律規(guī)定的仲裁范圍的；（2）無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；（3）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。

（四）仲裁程序

1. 仲裁申請條件：

（1）有仲裁協(xié)議；

（2）有具體仲裁請求和事實；

（3）屬于仲裁委員會的受理范圍

2. 仲裁受理

（1）仲裁委員會收到仲裁申請書之日起“5日內(nèi)”，認為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人；

（2）認為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說明理由。

3. 仲裁庭的組成

（1）仲裁庭可以由1名仲裁員或3名仲裁員組成。

（2）回避制度

必須回避情形	（1）是本案當(dāng)事人，或者當(dāng)事人、代理人的近親屬； （2）與本案有利害關(guān)系； （3）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的； （4）私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。
提出時間	（1）首次開庭前提出。 （2）回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出
回避決定	（1）仲裁員是否回避，由仲裁委員會主任決定； （2）仲裁員委員會主任擔(dān)任仲裁員時，由仲裁委員會集體決定。

4. 仲裁裁決

（1）仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進行。

（2）仲裁不公開進行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進行；但涉及國家秘密的除外。

（3）當(dāng)事人應(yīng)對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)，并有權(quán)申請證據(jù)保全。

（4）當(dāng)事人可以自行和解：

（5）仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解；當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。

（6）裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。

5. 仲裁效力

（1）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向“人民法院”申請執(zhí)行。

（2）當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的，可在收到裁決書之日起6個月內(nèi)，向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。

二、 訴訟

（一）訴訟管轄

1. 地域管轄

（1）一般地域管轄（原告就被告原則）

（2）特殊地域管轄

合同糾紛	被告住所地或合同履行地法院
保險合同	被告住所地或保險標的物所在地法院
票據(jù)糾紛	被告住所地或票據(jù)支付地法院
鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償	被告住所地或事故發(fā)生地、車輛船舶最先到達地、航空器最先降落地法院
專利糾紛	知識產(chǎn)權(quán)法院、最高院確定的中級法院和基層法院
海事、海商案件	海事法院

（二）訴訟程序

1. 一審程序普通程序VS簡易程序

普通程序		開庭且公開審理 【注意】不公開審理的情形： ①涉及國家秘密； ②涉及個人隱私； ③當(dāng)事人申請不公開審理（離婚、涉及商業(yè)秘密的案件）。
簡易程序	適用：基層法院及其派出法庭，審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，爭議不大的簡單案件。 （2）程序：審判員獨任審理，審判程序靈活，不受普通程序的限制。 開庭方式：可以雙方申請，法院批準；法院可以采用捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等方式傳喚當(dāng)事人。

2. 審判監(jiān)督程序（再審程序）

◆法院啟動再審（主動啟動）

（1）各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，提交審判委員會討論決定。

（2）最高人民法院對地方各級人民法院、上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或指令下級人民法院再審。

◆當(dāng)事人申請再審（申請啟動）

（1）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或上一級人民法院申請再審。

（2）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書申請再審，應(yīng)當(dāng)在調(diào)解書發(fā)生法律效力后6個月內(nèi)提出。

（3）法院不予受理當(dāng)事人申請再審的情形：

①再審申請被駁回后再次提出申請的；②對再審判決、裁定提出申請的；③在人民檢察院對當(dāng)事人的申請作出不予提出再審檢察建議或者抗訴決定后又提出申請的。

（四）訴訟時效

1. 訴訟時效的特點及適用對象

（1）訴訟時效的特點

訴訟時效屆滿“不消滅”實體權(quán)利，“不喪失”起訴權(quán)；喪失勝訴權(quán)。

（2）訴訟時效的適用對象

下列請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定：

◆支付存款本金及利息請求權(quán)；

◆兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；

◆基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；

◆請求停止侵害、排除妨礙、消除影響；

◆不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人返還財產(chǎn)的權(quán)利

2. 訴訟時效的種類及起算

（1）訴訟時效期間的起算

侵權(quán)行為	知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害事實和加害人之時 （1）傷勢明顯;從受傷害之日起 （2）傷勢需確診的：從傷勢確診之日起
約定履行期限	履行期限屆滿之日
未約定履行期限	（1）提出履行要求之日（2）有寬限期：寬限期屆滿之日起
分期履行	最后一期履行期限屆滿之日
無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對其法定代理人的請求權(quán)	該法定代理終止之日起
不作為	知道債務(wù)人作為之時
未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)	自受害人年滿十八周歲之日起
附條件、附期限	條件成就之日、期限到達之日
國家賠償	被依法確認為違法之日起

（2）訴訟時效的中止、中斷

	原因	發(fā)生時間	適用	效果
中止	客觀因素：不可抗力、其他障礙	訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)	適用于3年普通時效期間	暫停：再給6個月
中斷	主觀因素： （1）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求 （2）義務(wù)人同意履行義務(wù) （3）權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁	訴訟時效期間內(nèi)		重算：再給3年

第二章　公司法律制度

第一節(jié)　公司法律制度概述

一、 公司法人財產(chǎn)權(quán)

【擔(dān)保與投資的限制】

（1）公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議

（2）公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過（大于1/2）。

（3）公司可以向其他企業(yè)投資，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

第三節(jié)　有限責(zé)任公司

一、 公司的設(shè)立

設(shè)立條件	有限責(zé)任公司		股份有限公司
設(shè)立方式	發(fā)起設(shè)立		發(fā)起設(shè)立		募集設(shè)立
發(fā)起人數(shù)	50人以下			2人以上200人以下，半數(shù)以上中國境內(nèi)有住所
注冊資本	認繳		認繳		實繳制
出資方式	勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)不得作價出資
出資規(guī)則	如期繳納貨幣	未履行出資義務(wù)，股東向公司補足資金，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。其它發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償
	非貨幣出資	非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價， 出資后貶值，權(quán)利瑕疵出資，違法財產(chǎn)出資，抽逃出資； 房屋、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)出資等未履行或者未完全履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)履行出資義務(wù)，交付時享有相應(yīng)股東權(quán)利。
	股東不按照規(guī)定繳納出資	設(shè)立時：發(fā)起人連帶+被告股東
		增資時：董事高管+被告股東
		成立后：知情受讓人+被告股東
	抽逃出資	股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，法院應(yīng)予支持。

【背誦】股東出資不實

【有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的：

◆應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；

◆公司“設(shè)立時”的其他股東承擔(dān)“連帶責(zé)任”

抽逃出資的責(zé)任

（1）公司成立后，股東不得抽逃出資。

（2）發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，不得抽回其股本。

（3）抽逃出資的形態(tài)

①將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；

②通過“虛構(gòu)”債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

③制作“虛假”財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配；

④利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。

（4）股東抽逃出資的民事責(zé)任

【內(nèi)部人追責(zé)】股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，法院應(yīng)予支持。

【外部人追責(zé)】公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，法院應(yīng)予支持。

股東未履行或未全面履行出資義務(wù)或抽逃出資股權(quán)限制

公司根據(jù)公司章程或股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制（有效），該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持?！?/p>

二、 公司的組織機構(gòu)

組 織 機構(gòu)	股東會	會議形式	定期	公司章程規(guī)定
			臨時	1/10以上股東； 1/3以上的董事； 監(jiān)事會；
		召集		首次:出資最多的股東;其他：董事會
		主持		董事長-副董-過半數(shù)董事-監(jiān)事會-1/10以上的表決權(quán)
		決議	普通決議	股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程有規(guī)定除外。
			特別決議	1. 對公司增加或者減少注冊資本作出決議。 2. 對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議。 3. 修改公司章程。
			規(guī)則	必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過
	董事會	組成	人數(shù)	3-13
			職工代表	國有必須有
			董事長	章程規(guī)定\國有指定
			任期	董事任期由章程規(guī)定，每屆任期不超過3年。任期屆滿，連選可以連任。
		召集\主持		董事長-副董-過半數(shù)董事
		決議規(guī)則		董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 董事會決議的表決，實行一人一票。
	監(jiān)事會	組成	人數(shù)	不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1～2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。
			職工代表	監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和不得低于1/3比例的公司職工代表，具體比例由公司章程規(guī)定。
			主席	全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生
			任期	監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

三、 有限責(zé)任公司的股東權(quán)利

（一）股東

1. 實際與名義出資人合同（代持協(xié)議）“內(nèi)部有效”

2. 實際與名義出資人合同（代持協(xié)議）“對外不對抗”

3. 冒名股東

冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

【背誦】公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請求被冒名登記為股東的承擔(dān)補足出資責(zé)任或者對公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

（二）股東知情權(quán)

有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊、股東會、董事會和監(jiān)事會記錄，財務(wù)會計報告等，可以要求查閱公司會計賬簿。

股東查閱“不正當(dāng)目的”，可以拒絕的情況

（1）股東自營或者為他人經(jīng)營與公司主營業(yè)務(wù)有實質(zhì)性競爭關(guān)系業(yè)務(wù)的，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外； （2）股東為了向他人通報有關(guān)信息查閱公司會計賬簿，可能損害公司合法利益的； （3）股東在向公司提出查閱請求之日前的三年內(nèi)，曾通過查閱公司會計賬簿，向他人通報有關(guān)信息損害公司合法利益的

（三）股東濫用股東權(quán)的責(zé)任

1. 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（對公司內(nèi)部）

2. 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（對公司外部）——確立了公司法人人格否認原則

3. 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)

1. 股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)：沒有作任何限制。

2. 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

視為同意：

（1）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（2）其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

優(yōu)先購買權(quán)：

（1）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

（2）兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

（五）有限責(zé)任公司股東退出公司

1. 股東退出公司的法定條件

《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，退出公司：

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件。

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的。

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

2. 股東退出公司的法定程序

（1）請求公司收購其股權(quán)

股東要求退出公司時，首先應(yīng)當(dāng)請求公司收購其股權(quán)。

（2）依法向人民法院提起訴訟

自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟

四、 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

【股東限制】一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司（“獨生子女”）。

【組織機構(gòu)】一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。法律規(guī)定的股東會職權(quán)由股東行使，當(dāng)股東行使相應(yīng)職權(quán)作出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。

【強制審計】一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

【法人人格否認】一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)分開）

五、 國有獨資公司的特別規(guī)定

1. 國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制定報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。

2. 國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。

（1）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項。

（2）公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)（不包括增減注冊資本和發(fā)行公司債券）的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。

3. 國有獨資公司設(shè)立董事會

（1）董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

（2）董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。董事每屆任期不得超過3年。

（3）董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。

4. 國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘

5. 國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。

6. 國有獨資公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。

有事者，事竟成；破釜沉舟，百二秦關(guān)終歸楚；苦心人，天不負；臥薪嘗膽，三千越甲可吞吳。生活中每天充滿陽光，認真復(fù)習(xí)每一個知識點，一定可以順利通過中級會計師考試。

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