【摘要】中國上市公司建立的獨(dú)立董事制度缺少一個(gè)有效的獨(dú)立董事運(yùn)行機(jī)制。為了從制度上讓獨(dú)立董事發(fā)揮應(yīng)有的作用，各上市公司應(yīng)該結(jié)合公司的實(shí)際，制定本單位的配套規(guī)則，對獨(dú)立董事的選聘機(jī)制、使用機(jī)制、績效評價(jià)機(jī)制等作出具體規(guī)定，構(gòu)建具有本公司特點(diǎn)的獨(dú)立董事運(yùn)行機(jī)制。

　　【關(guān)鍵詞】獨(dú)立董事；選聘；使用；評價(jià)；機(jī)制

　　2001年，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（下文簡稱《指導(dǎo)意見》），標(biāo)志著中國上市公司獨(dú)立董事制度正式建立。該制度建立以來，一直爭議不斷，很多人認(rèn)為獨(dú)立董事不獨(dú)立，是“花瓶”董事，是大股東和各種名人建立“友誼”的工具。出現(xiàn)這種現(xiàn)象的主要原因是缺少一個(gè)有效的獨(dú)立董事運(yùn)行機(jī)制。目前，各上市公司制定的《××公司獨(dú)立董事制度》基本抄錄《指導(dǎo)意見》，缺乏可操作性。筆者認(rèn)為《指導(dǎo)意見》是國家部門規(guī)章，概括性很強(qiáng)。為了從制度上保證獨(dú)立董事發(fā)揮應(yīng)有的作用，各上市公司應(yīng)該結(jié)合公司的實(shí)際，制定《指導(dǎo)意見》的配套規(guī)則，作出具體規(guī)定，構(gòu)建具有本公司特點(diǎn)的獨(dú)立董事運(yùn)行機(jī)制，具體包括規(guī)范獨(dú)立董事的選聘機(jī)制、健全獨(dú)立董事的使用機(jī)制、建立獨(dú)立董事的績效評價(jià)機(jī)制等。

　　一、規(guī)范獨(dú)立董事的選聘機(jī)制

　　選人是用人的基礎(chǔ)。規(guī)范選聘機(jī)制，把好準(zhǔn)入關(guān)，是獨(dú)立董事發(fā)揮應(yīng)有作用的前提條件。

　　（一）嚴(yán)格任職條件

　　《指導(dǎo)意見》規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具備與其行使職權(quán)相適應(yīng)的五條任職條件，比較抽象。目前，中國上市公司的獨(dú)立董事大多由專家和經(jīng)濟(jì)學(xué)家等名人擔(dān)任，存在“任人唯名”現(xiàn)象。

　　獨(dú)立董事必須具備相當(dāng)?shù)馁Y格和素質(zhì)，要“懂事”。資格主要包括一個(gè)人的學(xué)歷、資歷、職稱、在非政府部門的現(xiàn)任職務(wù)或在政府部門卸任前的職務(wù)、歷史成就等。素質(zhì)主要包括分析能力、判斷能力、決策能力、人文修養(yǎng)等。他們不僅要懂得經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)、行業(yè)基礎(chǔ)知識，還應(yīng)有能力抑制和扭轉(zhuǎn)“董事會失靈”和“內(nèi)部人控制”。

　　選聘獨(dú)立董事還要考慮公司的實(shí)際需要，根據(jù)本公司的行業(yè)特征、公司規(guī)模、公司成長階段、產(chǎn)品特征、財(cái)務(wù)狀況、市場狀況、競爭態(tài)勢和技術(shù)變化等情況來選聘。生產(chǎn)性行業(yè)的公司選擇對生產(chǎn)技術(shù)和工藝流程比較熟悉的人士來當(dāng)獨(dú)立董事，比選擇一個(gè)純粹的門外漢更有意義。財(cái)務(wù)狀況不佳的公司，確保有一名財(cái)務(wù)專家作獨(dú)立董事肯定會有助于公司財(cái)務(wù)管理和資金運(yùn)作水平的提高。所選聘的獨(dú)立董事要么能彌補(bǔ)公司人才結(jié)構(gòu)的某種不足，要么能符合發(fā)展戰(zhàn)略需要，在融通資本、提高技術(shù)、改進(jìn)管理、開拓市場、溝通媒體、公關(guān)政府等某一方面，總能發(fā)揮一定的作用。

　　為了使各上市公司能選聘到既有真才實(shí)學(xué)，又符合公司需求的獨(dú)立董事，可建立開放式的獨(dú)立董事資格認(rèn)證制度。由專門的權(quán)威機(jī)構(gòu)認(rèn)定資格，頒發(fā)獨(dú)立董事任職資格證書，進(jìn)而建立獨(dú)立董事人才庫，各上市公司從中選聘，避免大股東說誰行誰就行的弊端。

　　（二）加強(qiáng)獨(dú)立性

　　獨(dú)立性是獨(dú)立董事的生命線，強(qiáng)化獨(dú)立性對該制度的存亡至關(guān)重要�！吨笇�(dǎo)意見》把獨(dú)立性界定為七種，抓住了獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立于大股東的關(guān)鍵問題。

　　根據(jù)中國的具體國情，下列四種人應(yīng)該慎重考慮：一是與公司有密切商業(yè)關(guān)系的相對人；二是曾在國家機(jī)關(guān)擔(dān)任重要職務(wù)離任后沒有滿一定期限的官員；三是公司經(jīng)營管理者的堂兄表兄輩、侄兒外甥輩；四是公司經(jīng)營管理者的同學(xué)、同鄉(xiāng)。

　　獨(dú)立董事的獨(dú)立性還與任職條件、績效評價(jià)機(jī)制、問責(zé)機(jī)制等密切相關(guān)。如果這些機(jī)制得到很好的構(gòu)建，可以從根本上解決獨(dú)立性的問題。

　�。ㄈ�）分散提名權(quán)

　　中國上市公司普遍存在一股獨(dú)大問題，控股股東在獨(dú)立董事選任上起著決定性作用。獨(dú)立董事絕大多數(shù)由大股東推薦或由上市公司的董事會推薦，并以簡單多數(shù)的選舉方式由股東大會選舉產(chǎn)生。為了保護(hù)全體股東尤其是中小股東的權(quán)益，獨(dú)立董事應(yīng)該由全體股東（特別是中小股東）來選擇，可嘗試以下方法分散提名權(quán)。

　　實(shí)行累積投票制(Cumulative Voting)。通過這種局部集中的投票方法，可矯正“一股一票”表決權(quán)制度存在的弊端，防止控股股東完全操縱選舉，使中小股東選出自己的獨(dú)立董事。

　　通過公開競爭產(chǎn)生。上市公司登出選聘獨(dú)立董事公告，公開競爭，雙向選擇。

　　成立獨(dú)立董事管理公司。“獨(dú)立董事管理公司”可利用專業(yè)化優(yōu)勢替上市公司量身定做，選聘適合的獨(dú)立董事。

　　主管部門選聘。中國絕大部分上市公司是由國企改制而成， 80%-90%是國有股占主導(dǎo)地位的公司。國有控股公司國有股權(quán)代表出任的高級管理干部是上級（如，市委、市政府、市國有資產(chǎn)管理委員會）任命的，那么國有控股公司的獨(dú)立董事也可由主管部門（如國有資產(chǎn)管理委員會）選聘。

　�。ㄋ模┍ＷC工作時(shí)間

　　獨(dú)立董事發(fā)揮作用要以必要的時(shí)間花費(fèi)為基礎(chǔ)。很多名人已有全日制的本職工作，兼任獨(dú)立董事仍達(dá)到5家上限，有的獨(dú)立董事開會前及時(shí)讀完全部材料便算是最盡職了，怎么能保證做到勤勉盡責(zé)呢？為避免“花瓶獨(dú)立董事”、“休眠”、“半休眠”獨(dú)立董事的出現(xiàn)，有專家建議把獨(dú)立董事最多可兼任的公司家數(shù)從5家削減為3家，并嚴(yán)格限制獨(dú)立董事的年齡。也有人認(rèn)為，要真正做好獨(dú)立董事，擔(dān)任1-2家公司的獨(dú)立董事就已經(jīng)足夠了�！吨笇�(dǎo)意見》規(guī)定，獨(dú)立董事每年不少于15個(gè)工作日的工作時(shí)間。這只是底線，不能作為一般標(biāo)準(zhǔn)。為了確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行職責(zé)，20天以上是有必要的。

　　二、健全獨(dú)立董事的使用機(jī)制

　　使用機(jī)制是獨(dú)立董事運(yùn)行機(jī)制的中心環(huán)節(jié)，是獨(dú)立董事能否發(fā)揮作用的關(guān)鍵。通過健全使用機(jī)制，使獨(dú)立董事能有效行使職權(quán)、獲得相應(yīng)報(bào)酬，并承擔(dān)必要責(zé)任。

　�。ㄒ唬┞殭�(quán)保障機(jī)制

　　《指導(dǎo)意見》規(guī)定，獨(dú)立董事享有六項(xiàng)特別職權(quán)，應(yīng)該對六方面的事項(xiàng)向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見。在實(shí)踐中，有的獨(dú)立董事沒有享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨(dú)立意見、做出獨(dú)立判斷的信息。獨(dú)立董事行使職權(quán)的保障機(jī)制需要進(jìn)一步健全。

　　一方面，通過細(xì)化規(guī)則，確保獨(dú)立董事的知情權(quán)和調(diào)查權(quán)。任何不完全或歪曲的信息披露、非欺騙性的信息誤導(dǎo)，都會使得獨(dú)立董事的判斷面臨歪曲真相的極大危險(xiǎn)�？稍�“公司章程” “董事會會議制度” “財(cái)務(wù)管理制度”“××崗位職責(zé)”等公司內(nèi)部管理規(guī)則中，增加獨(dú)立董事行權(quán)途徑的內(nèi)容，用明確的規(guī)則來保證獨(dú)立董事行使職權(quán)的權(quán)威性與必然性，把獨(dú)立董事的知情權(quán)和調(diào)查權(quán)落到實(shí)處。如果有必要，可制定新的管理規(guī)則，如“獨(dú)立董事監(jiān)督控股股東及其關(guān)聯(lián)交易實(shí)施細(xì)則” “審計(jì)委員會工作制度”等。這樣，才能真正做到《指導(dǎo)意見》的規(guī)定：獨(dú)立董事行使職權(quán)時(shí)，上市公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。

　　另一方面，設(shè)立新機(jī)構(gòu)，并占群體規(guī)模優(yōu)勢。美國標(biāo)準(zhǔn)普爾500指數(shù)的500家公司1997年獨(dú)立董事在專業(yè)委員會中的比例：審計(jì)委員會——84.8%，提名委員會——79.6%，報(bào)酬委員會——92.4%�！吨笇�(dǎo)意見》規(guī)定，如果上市公司董事會下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有二分之一以上的比例。筆者認(rèn)為，在獨(dú)立董事制度初創(chuàng)時(shí)期，鑒于其弱勢地位，在這些專業(yè)委員會中應(yīng)占群體規(guī)模優(yōu)勢，成員達(dá)到三分之二以上，并掌握領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。最好全部由獨(dú)立董事?lián)�任，還要嚴(yán)格保證分開開會。

　�。ǘ�）獲得報(bào)酬機(jī)制

　　獨(dú)立董事做了獨(dú)立工作，盡了責(zé)任，理應(yīng)得到報(bào)酬。目前，大型上市公司通常是每人每年人民幣陸萬元左右。

　　現(xiàn)金報(bào)酬有可能導(dǎo)致某些獨(dú)立董事為其自身利益的最大化而采取一種不利于公司發(fā)展的短期行為。可將獨(dú)立董事的薪金報(bào)酬的較大比例規(guī)定為股票期權(quán)。這樣既能保證獨(dú)立董事在職期間的獨(dú)立性，又使獨(dú)立董事在任時(shí)更多地考慮公司的長遠(yuǎn)利益。此外，還可輔以名譽(yù)激勵(lì)報(bào)酬。

　　獨(dú)立董事在公司領(lǐng)取報(bào)酬，要想他們直指公司弊端，有點(diǎn)勉為其難。少數(shù)獨(dú)立董事能夠直言也是基于良知。所以，獨(dú)立董事的報(bào)酬最好采取統(tǒng)籌的辦法。由證監(jiān)會或證監(jiān)會指定的機(jī)構(gòu)統(tǒng)籌，按分配方案發(fā)放。上市公司根據(jù)規(guī)模大小、贏利多少、凈資產(chǎn)值等情況，按一定比例上繳。

　�。ㄈ�）責(zé)任追究機(jī)制

　　權(quán)利和義務(wù)是對等的。獨(dú)立董事享有職權(quán)、獲取報(bào)酬，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。除承擔(dān)和內(nèi)部董事相同的義務(wù)外，獨(dú)立董事還要承擔(dān)聲明獨(dú)立性、發(fā)表獨(dú)立意見等特別義務(wù)。

　　根據(jù)權(quán)責(zé)利相統(tǒng)一原則，獨(dú)立董事要對公司、股東和社會承擔(dān)責(zé)任�！吨笇�(dǎo)意見》沒有規(guī)定對獨(dú)立董事實(shí)行責(zé)任追究制度，也沒有見到各上市公司的相似報(bào)道。但中國獨(dú)立董事制度的法律責(zé)任追究機(jī)制沒有缺位。中國證監(jiān)會有對鄭州百文股份有限公司獨(dú)立董事陸家豪處罰10萬元的案例。法律上，可以根據(jù)《公司法》、《證券法》和《上市公司治理準(zhǔn)則》的規(guī)定追究責(zé)任。

　　獨(dú)立董事有下列行為之一的，要追究責(zé)任：不履行職責(zé)或不認(rèn)真履行職責(zé)造成損失，參與決策的決議使公司或股東利益受損害，違規(guī)違法，內(nèi)幕交易，出現(xiàn)同業(yè)禁止行為，披露虛假信息，收受賄賂等。可以免責(zé)的有：在會議中已明確表示對某決議的反對意見并被記錄在案的，上市公司故意隱瞞信息的，發(fā)生不可抗力的等。獨(dú)立董事不是公司內(nèi)部雇員，行政處罰只有免職一種。移送司法機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事處罰畢竟是個(gè)別，經(jīng)濟(jì)處罰往往是最主要、最有效的處罰形式。處罰能對“花瓶”獨(dú)立董事產(chǎn)生威懾，促使他們真正認(rèn)識到獨(dú)立董事任務(wù)的艱巨性，積極勤勉地履行其職權(quán)，避免不作為。

　　三、建立獨(dú)立董事的績效評價(jià)機(jī)制

　　目前，各上市公司普遍實(shí)行獨(dú)立董事固定報(bào)酬制，還沒有建立績效評價(jià)機(jī)制，干多干少，干好干差，報(bào)酬都一樣，弊端明顯。這是獨(dú)立董事制度遭到質(zhì)疑的主要原因。為了體現(xiàn)按勞分配原則，增強(qiáng)獨(dú)立董事履行職責(zé)的動(dòng)力，要建立透明的工作績效評價(jià)制度。不管采用哪一種報(bào)酬形式，現(xiàn)金的、期權(quán)的、名譽(yù)的都與獨(dú)立董事績效掛鉤，實(shí)行浮動(dòng)報(bào)酬制。

　�。ㄒ唬┲贫ㄔu價(jià)標(biāo)準(zhǔn)

　　獨(dú)立董事工作績效評價(jià)方案可以由上市公司的人力資源部門專家負(fù)責(zé)起草，經(jīng)董事會討論通過，付諸實(shí)施。制定時(shí)，可按照定性評價(jià)與定量評價(jià)相結(jié)合的原則制定評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。定性評價(jià)可以從德、能、勤、績四方面制定評價(jià)的子標(biāo)準(zhǔn)。對公司重大決策的表態(tài)和投票情況、對公司經(jīng)營行為的意見和評價(jià)、對公司披露信息真實(shí)性的意見、回答中小股東的問題等都可以列為評價(jià)的子標(biāo)準(zhǔn)。定量評價(jià)以工作日為單位，把獨(dú)立董事應(yīng)該參加的公司會議的天數(shù)相加，把獨(dú)立董事行使各項(xiàng)職權(quán)所需要的時(shí)間折算成工作日，二者累加得出獨(dú)立董事一年內(nèi)應(yīng)該完成的工作日。

　　（二）確定評價(jià)主體

　　定性評價(jià)由上市公司的正副職領(lǐng)導(dǎo)和股東大會代表評價(jià)，雙方各占50%權(quán)重。評價(jià)時(shí)，先由獨(dú)立董事述職，評價(jià)主體根據(jù)獨(dú)立董事一年的工作實(shí)際表現(xiàn)，結(jié)合述職提供的信息，對照評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)打分，并分別統(tǒng)計(jì)，經(jīng)加權(quán)處理，得出每個(gè)獨(dú)立董事的得分。定量評價(jià)由上市公司的人力資源部門負(fù)責(zé)。平時(shí)，及時(shí)記錄獨(dú)立董事一年內(nèi)實(shí)際完成的工作日，年終，把它除以獨(dú)立董事一年內(nèi)應(yīng)該完成的工作日，得出獨(dú)立董事一年內(nèi)實(shí)際完成工作日的百分比。如，某獨(dú)立董事一年內(nèi)應(yīng)該完成25個(gè)工作日，實(shí)際完成23個(gè)工作日，則該獨(dú)立董事一年內(nèi)實(shí)際完成工作日的百分比是92%。

　�。ㄈ�）考核結(jié)果與獎(jiǎng)懲直接掛鉤

　　定量評價(jià)和定性評價(jià)各占報(bào)酬的50%。定性評價(jià)的報(bào)酬＝獨(dú)立董事定性評價(jià)的得分÷100%×報(bào)酬上限×50%。定量評價(jià)的報(bào)酬＝獨(dú)立董事一年內(nèi)實(shí)際完成工作日百分比×報(bào)酬上限×50%。如，某獨(dú)立董事一年報(bào)酬上限是6萬元，定性評價(jià)得分是80分，實(shí)際完成工作日百分比是92%，則他的定性評價(jià)的報(bào)酬是24 000元，定量評價(jià)的報(bào)酬是27 600元，一年合計(jì)可得52 600元報(bào)酬。評價(jià)不及格的可以通過一定程序罷免，優(yōu)勝劣汰。

　　任何一項(xiàng)制度都有一個(gè)逐步完善的過程。獨(dú)立董事制度在中國是一個(gè)新生事物，目前還處于探索階段。它實(shí)施中出現(xiàn)的問題，可以通過公司內(nèi)部相關(guān)機(jī)制的構(gòu)建來解決。將來，如果國務(wù)院發(fā)布《上市公司獨(dú)立董事條例》，同樣需要各上市公司根據(jù)本公司實(shí)際，制定配套規(guī)則。只有監(jiān)管部門、上市公司、投資人和獨(dú)立董事共同努力， 獨(dú)立董事的作用才能得到充分發(fā)揮，公司治理結(jié)構(gòu)才能日臻完善，上市公司質(zhì)量才能得到不斷提升。

　　【參考文獻(xiàn)】

　　[1] 周松林.深交所法律部總監(jiān)彭文革建議，改進(jìn)提名制度，縮短任職年限[N].中國證券報(bào)，2006-12-11（A07）.

　　[2] 王保樹，崔勤之.中國公司法原理[M].北京：社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000(219).

　　[3] 中國證券監(jiān)督管理委員會.關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見[A].公司法配套規(guī)定[C].北京：中國法制出版社，2005.198-203.

　　[4] 張忠野.公司治理的法理學(xué)研究[M].北京:北京大學(xué)出版社，2006.

　　[5] 孫敬水.獨(dú)立董事制度[M].合肥:安徽大學(xué)出版社，2003.

　　[6] 童穎.首份中國獨(dú)董調(diào)查報(bào)告.獨(dú)董生存現(xiàn)狀[N].上海證券報(bào)，2004-5-27（6）.