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論中國期貨居間人缺乏信托責(zé)任的原因

2006-03-29 00:00 來源:期貨日報(bào)·彭文兵

  當(dāng)前,我國期貨市場還處于發(fā)展初期,交易品種少,僅限于商品期貨品種交易,還沒有金融期貨、期權(quán)交易。期貨公司目前只能從事期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù),而不能從事其它期貨業(yè)務(wù)。這種格局使期貨公司經(jīng)營范圍狹窄,大部分期貨公司經(jīng)營困難,且經(jīng)營成本較高。在現(xiàn)有單一贏利模式條件下,有相當(dāng)數(shù)量的期貨公司為避免經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和減小運(yùn)營成本,利用期貨居間人的社會資源開發(fā)期貨投資者。期貨公司原來設(shè)想利用期貨居間人模式,既能贏得新的期貨投資者,也能回避糾紛和訴訟。但據(jù)統(tǒng)計(jì),目前期貨公司70%的糾紛和訴訟等風(fēng)險(xiǎn)是由期貨居間人引起的,這主要是期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任造成的。

  一、中國期貨居間人形成的歷史和現(xiàn)狀

  在20世紀(jì)80年代初期,由于當(dāng)時(shí)許多期貨公司有港資背景,外盤期貨盛行,因此期貨市場開發(fā)模式受港臺期貨證券業(yè)居間人制度影響。港臺培訓(xùn)師在內(nèi)地招聘員工,經(jīng)過培訓(xùn),讓他們?nèi)ラ_發(fā)期貨客戶,這就是我國最早的期貨居間人。

  在國外成熟期貨市場上,期貨居間人廣泛存在于期貨市場中,他們是銜接期貨公司和期貨投資者的中介。他們作為期貨經(jīng)紀(jì)公司員工,具備市場開發(fā)和指導(dǎo)期貨投資者能力,接受公司管理,享有公司薪金及福利。同時(shí),其作為期貨投資者的授權(quán)人,根據(jù)期貨投資者授權(quán)程度不同,代替期貨投資者下單、簽單或資金調(diào)撥,可與期貨投資者協(xié)議獲利分成或勞務(wù)分紅。但由于中國期貨市場目前尚處于發(fā)展初期,對期貨居間人監(jiān)管不到位,且期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任,這種業(yè)務(wù)范圍廣、權(quán)限大的期貨居間人給期貨公司和期貨投資委托者會帶來許多問題。因此,國外和港臺期貨居間人的經(jīng)營模式被局部拋棄,取而代之的是中國特色的期貨居間人,那就是2003年出臺的最高人民法院《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》中所規(guī)定的模式。

  最高人民法院《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》中首次提出了中國期貨居間人的法律概念,從而在法律上對期貨居間人作出了明確定位——期貨居間人是受期貨公司或者期貨投資者的委托,為其提供訂約的機(jī)會或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)的個(gè)人或法人。

  目前,中國期貨居間人的主要收入來自期貨投資者交易傭金的提成,其收入與其手續(xù)費(fèi)直接掛鉤。因此,受利益驅(qū)動,很多期貨居間人就不負(fù)責(zé)任地拼命炒單。為達(dá)此目的,期貨居間人代替投資者簽訂虛假期貨經(jīng)紀(jì)合同,夸大或虛構(gòu)交易業(yè)績誘導(dǎo)投資者出資,全權(quán)代理投資者交易而惡性炒單,集合多個(gè)期貨投資者資金在一個(gè)賬戶交易,故意不簽署交易結(jié)算單,故意透支交易,以虛假的賬單蒙騙投資者,侵占期貨投資者資金等。

  期貨公司原來設(shè)想利用期貨居間人模式,既能贏得新的投資者,也能回避糾紛和訴訟。但現(xiàn)實(shí)顯然是未能如愿。

  二、中國期貨居間人缺乏信托責(zé)任的原因

  所謂信托責(zé)任,就是指期貨投資者基于對期貨居間人的信任,將其期貨資金委托給期貨居間人或通過其中介服務(wù),由期貨居間人按期貨投資者的意愿為他的利益或者特定目的,進(jìn)行管理或者中介服務(wù)的責(zé)任行為。

  期貨居間人對期貨投資者負(fù)有信任責(zé)任,是他們之間經(jīng)紀(jì)關(guān)系成立的基礎(chǔ)。正是因?yàn)槠谪浘娱g人受到期貨投資者的信任,一旦期貨居間人接受這種經(jīng)紀(jì)關(guān)系,就應(yīng)當(dāng)忠誠、謹(jǐn)慎、盡職地處理期投資者委托的事務(wù),即所謂的“受人之托,忠人之事”。

  對中國期貨居間人缺乏信托責(zé)任的形成原因進(jìn)行分析,必然涉及到自律行為或道德、制度及社會結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的文化,即期貨居間人所嵌入于其中的社會結(jié)構(gòu)三個(gè)因素。

  當(dāng)然,這三個(gè)因素對期貨居間人所起的作用不一樣。期貨居間人的自律行為是否能在期貨市場中遵守,則根據(jù)他們所嵌入的社會結(jié)構(gòu)而定。在期貨市場這么一個(gè)時(shí)空范圍狹窄的空間中,道德對期貨居間人行為所能產(chǎn)生的影響是有限的。因?yàn)樯鐣?guī)則要在更為宏大的社會背景下,經(jīng)過較長的社會化過程才有可能內(nèi)化于期貨居間人思想之中,最終實(shí)現(xiàn)個(gè)人的自律行為。

  也就是說,在進(jìn)入期貨市場工作之前,期貨居間人已經(jīng)是成熟的理性個(gè)體了,其價(jià)值觀與道德觀念不可能在期貨市場中重塑。期貨居間人的自律行為在其進(jìn)入期貨市場之外已經(jīng)形成,而目前中國期貨市場本身又無法創(chuàng)建行之有效的自律環(huán)境對期貨居間人進(jìn)行重塑以抑制機(jī)會主義行為,這就是問題的癥結(jié)所在。

  期貨市場必然存在著一套明確并為人公認(rèn)的制度以保證期貨市場的正常運(yùn)轉(zhuǎn)及效率的提高。如果把期貨居間人在期貨市場中的經(jīng)濟(jì)活動視為一種游戲的話,期貨市場的制度便構(gòu)成了相應(yīng)的游戲規(guī)則。期貨市場制度的設(shè)計(jì)者們總是力圖制訂出一套較為完善的制度,以敦促期貨居間人遵守和維護(hù)期貨市場的正常經(jīng)營秩序,保護(hù)期貨投資者的最大利益。

  但是,在兩種情形下,制度對期貨居間人的約束會遭到破壞。第一種情形是期貨市場“制度真空”的存在。制度的匱乏可能會產(chǎn)生嚴(yán)重的后果,在造成期貨市場秩序混亂的同時(shí)導(dǎo)致期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任。期貨市場制度真空的存在實(shí)質(zhì)上意味著對期貨居間人的情境約束的喪失。這樣,制度的缺位使得期貨居間人在缺乏制度約束的情況下傾向于實(shí)行機(jī)會主義的行為策略。

  在中國金融市場中,期貨市場是“先發(fā)展后立法”。如期貨業(yè)的第一個(gè)行政法規(guī)《期貨交易管理暫行條例》遲至中國期貨市場建立近10年才出臺。政策制訂的偏見、政府監(jiān)管的缺位、期貨法制的空白、風(fēng)險(xiǎn)意識的欠缺造就了期貨市場的混亂與失序,這使得期貨市場三分之二的時(shí)間是在治理整頓中度過的。到目前為止,只有2003年出臺的《最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》才結(jié)合審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),對審理期貨居間人產(chǎn)生的期貨糾紛案件進(jìn)行了有限的規(guī)定。目前,中國期貨市場“制度真空”狀況仍然存在。因此,期貨居間人就會利用國家對期貨居間人經(jīng)濟(jì)行為還沒有制訂有關(guān)法律法規(guī),政府和行業(yè)協(xié)會對期貨居間人缺乏有效的監(jiān)督管理制度,對期貨投資者做出了諸多沒有信托責(zé)任的行為。

  第二種情形是制度的有效性受到期貨居間人的質(zhì)疑。對于期貨市場而言,它的制度的確構(gòu)成了一套游戲規(guī)則。但如果從受制度約束的期貨居間人角度來看,期貨市場制度它到底是游戲本身,還是游戲規(guī)則?

  期貨市場制度的制訂者將會在維護(hù)期貨市場公開、公平、公正的前提下建立起一套有利于期貨市場發(fā)展的規(guī)則。這套規(guī)則將會構(gòu)成對期貨居間人的情境限制,從而誘導(dǎo)他們朝著有利于對期貨投資者負(fù)有信托責(zé)任的方向行動。這隱含著一個(gè)假設(shè)的前提,即制度本身是有效的,它確實(shí)被期貨居間人不加反思地視為行動情境的真實(shí)組成。在這種制度規(guī)則下,期貨居間人自覺履行對期貨投資人的信托責(zé)任。但是,期貨居間人對中國期貨市場有些制度發(fā)出了置疑,并否認(rèn)其約束力,并不再被期貨居間人視為行動情境的當(dāng)然組成。期貨居間人由此會脫離制度所誘導(dǎo)他前進(jìn)的軌道,并開始思索朝其他方向行動的可能性與可行性。在這種思索中,制度不再被視為固定的、不可違反的,而是可以應(yīng)付抗?fàn)幠酥镣媾。逃避制度的游戲就此開始了。

  如果出現(xiàn)了這種情況,期貨市場制度的制訂者必然要運(yùn)用懲罰性的手段加以制止。在制度約束構(gòu)成當(dāng)然的行動情境時(shí),“遭受懲罰”這一事實(shí)不會進(jìn)入期貨居間人的思考范圍之中;當(dāng)期貨市場制度本身被質(zhì)疑,而期貨居間人又確實(shí)想違反它并從中獲利時(shí),期貨居間人便面臨通過違反制度獲利或者遭受懲罰獲利的選擇。在預(yù)防期貨居間人尋租、懲罰性的“制度真空”狀況存在或他們質(zhì)疑某些制度的情境下,對于期貨居間人來說,他們違反期貨市場制度從期貨投資者那里獲得的利益比違反制度遭受懲罰的尋租成本要大的多,這就是期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任的重要原因。

  中國期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任深層次原因同民族文化密切相關(guān)。上述分析中國期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任的道德、自律和制度因素都源于中國的文化。

  中國和歐美文化產(chǎn)生的信任是不同的。馬克斯·韋伯認(rèn)為,中國“儒家君子只顧表面的‘自制’,對別人普遍不信任,這種不信任阻礙了一切信貸和商業(yè)活動的發(fā)展”!霸谥袊,一切信任,一切商業(yè)關(guān)系的基石明顯地建立在親戚關(guān)系或親戚式的純粹個(gè)人關(guān)系上面”。美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家福山也在《信任》一書中說,中國人際關(guān)系或經(jīng)濟(jì)關(guān)系是建立在血緣和親族關(guān)系上的信任,這種信任對中國整體社會來說是一種“低信任”。在這種社會結(jié)構(gòu)中,人們只信任與自己有血緣關(guān)系的人,而不信任家族和親屬以外的人。在經(jīng)濟(jì)活動中,對與自己有血緣關(guān)系或由此派生的地緣、業(yè)緣、學(xué)緣關(guān)系的人,人們彼此相互信任,承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,其相互間的經(jīng)濟(jì)活動一般來說是誠實(shí)信義的。超出這種關(guān)系,在中國整體經(jīng)濟(jì)活動中,人們彼此間就不存在如血緣關(guān)系或由此派生的地緣、業(yè)緣、學(xué)緣關(guān)系產(chǎn)生的那種“高信任”,對自己的經(jīng)濟(jì)行為有時(shí)不負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。

  特別是在目前中國經(jīng)濟(jì)處于轉(zhuǎn)型和過渡時(shí)期,一切以經(jīng)濟(jì)利益為重的時(shí)代,在文革中成長起來的當(dāng)代中國人沒有信仰,沒有禮教束縛,法制不健全,更加形成了一種沒有信托責(zé)任的文化。因?yàn)樵谥袊幕@種社會背景下,期貨居間人個(gè)人的自律行為經(jīng)過較長的社會化過程已經(jīng)內(nèi)化于其頭腦之中。對于期貨居間人來說,忠于信托責(zé)任之類的行為規(guī)則在目前中國期貨市場本身缺乏行之有效的自律環(huán)境中很難在短時(shí)期內(nèi)形成。

  三、培育具有信托責(zé)任的期貨居間人

  有無信托責(zé)任對發(fā)展中國的期貨市場,規(guī)范期貨居間人市場至關(guān)重要。培育具有信托責(zé)任意識期貨居間人,對發(fā)展中國期貨市場,防范期貨交易風(fēng)險(xiǎn)是必不可少的。

  首先,應(yīng)在全社會建立、健全以法制為基礎(chǔ)的公信文化,形成優(yōu)于血緣關(guān)系的信仰和倫理道德的生活方式。在期貨居間人進(jìn)入期貨市場工作之前,使公信文化價(jià)值觀與對社會負(fù)責(zé)、對他人負(fù)責(zé)的自律行為等道德觀念內(nèi)化于其思想之中,最終實(shí)現(xiàn)個(gè)人的自律行為,這是培育期貨居間人具有信托責(zé)任意識的根本保證。

  中國期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任意識,其主要原因如上述所述,即這種信任關(guān)系是以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的特殊信任。那么培育具有信托責(zé)任意識的期貨居間人首先必須破除以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的特殊信任文化,形成優(yōu)于血緣關(guān)系的信仰和倫理道德的生活方式,建立以法制為基礎(chǔ)的公信文化。

  歐美期貨居間人市場之所以發(fā)達(dá),同歐美文化產(chǎn)生的以法制為基礎(chǔ)的公信文化密切相關(guān)。馬克斯·韋伯認(rèn)為,倫理宗教,特別是新教的倫理與禁欲教派的偉大業(yè)績,掙斷了宗族紐帶,建立了優(yōu)于血緣關(guān)系的信仰和倫理的生活方式,在此基礎(chǔ)上建立了以法律為制約的公信文化。福山認(rèn)為,在這種文化基礎(chǔ)上產(chǎn)生的人們之間的信任關(guān)系是一種“高信任”,它也是一種對于生人的信任。這種信任有利于資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,有利于需要高度公信力的金融市場的發(fā)展,特別是高度風(fēng)險(xiǎn)的期貨市場。在此文化基礎(chǔ)上產(chǎn)生的公信文化,可以保證期貨居間人擔(dān)負(fù)起對投資者應(yīng)有的信托責(zé)任。

  其次,應(yīng)健全對期貨居間人的監(jiān)管體系,提高其尋租成本,加大違規(guī)懲罰力度,抑制其機(jī)會主義行為,創(chuàng)建行之有效的期貨居間人信托責(zé)任意識的制度環(huán)境。

  就期貨居間人的制度設(shè)計(jì)和運(yùn)行來講,主要從兩個(gè)方面來增加尋租成本:一是增加正規(guī)的制度約束。如在期貨業(yè)協(xié)會層面建立期貨居間人資格管理制度,建立期貨居間人公示制度,接受全社會的監(jiān)督,對缺乏信托責(zé)任意識給期貨投資者造成損失或給期貨市場造成不良影響的期貨居間人在媒體上進(jìn)行曝光和市場禁入等,使期貨居間人尋租的預(yù)期交易成本較高。二是財(cái)務(wù)要求,如資金保證、損失保證等,使期貨居間人的尋租活動直接面臨快速的賠償,從而提高尋租成本,加大違規(guī)懲罰力度。

  再次,對期貨居間人進(jìn)行業(yè)務(wù)和誠實(shí)信義培訓(xùn),這是培育具有信托責(zé)任意識期貨居間人的重要手段。

  在期貨業(yè)比較發(fā)達(dá)的國家,對從業(yè)人員都要進(jìn)行嚴(yán)格的職業(yè)道德和法律法規(guī)及業(yè)務(wù)素質(zhì)的培訓(xùn)。誠實(shí)信義作為期貨居間人必須遵循的職業(yè)道德的一個(gè)重要方面,納入培訓(xùn)之中。通過業(yè)務(wù)培訓(xùn),增強(qiáng)期貨居間人的誠實(shí)信義意識,提高職業(yè)道德水平和業(yè)務(wù)素質(zhì)。