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創(chuàng)投企業(yè)的百變稅務(wù)

2009-3-10 9:49 中國會計報-羅晶晶 【 】【打印】【我要糾錯

  創(chuàng)投企業(yè)充滿各種風(fēng)險,其中稅收政策將牽一發(fā)而動全身,甚至決定勝負。

  境外殼公司納稅遇阻

  從現(xiàn)在起,如果再有外資設(shè)立離岸基金,恐怕就不會不假思索了。

  從前離岸基金境外設(shè)立中間持股公司投資中國境內(nèi)的企業(yè),采用這種架構(gòu)進行境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓時就不需要中國政府的審批,也可以規(guī)避預(yù)提所得稅和印花稅。

  但是,近期中國某些省市的稅務(wù)機關(guān)開始關(guān)注上述境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,認為在某些情況下境外母公司轉(zhuǎn)讓境外中間持股公司獲得的資本利得也屬于來源于中國的所得,需要繳納中國預(yù)提所得稅。

  “換句話說,離岸基金無論是否有中間持股公司,只要下屬公司是中國的公司,就認為是在直接轉(zhuǎn)讓中國公司的股權(quán),企業(yè)就需繳納10%的預(yù)提所得稅。”德勤中國風(fēng)險投資基金稅務(wù)服務(wù)主管合伙人張寶云告訴《中國會計報》記者。

  有人擔(dān)憂此項規(guī)定若在全國實施可能帶來的影響。張寶云表示,企業(yè)可以通過制定新的架構(gòu)來規(guī)避稅務(wù)風(fēng)險,如讓中間持股公司通過做一些業(yè)務(wù)充實起來,就不再是一個SPV(殼公司),或者中間再加一個中間持股公司。

  免稅重組或難實現(xiàn)

  正在醞釀出臺的《企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》對涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)重組區(qū)分了特殊重組和普通重組,規(guī)定境內(nèi)特殊重組可以享受一定的所得稅優(yōu)惠,“但跨境股權(quán)轉(zhuǎn)讓很可能需要以公允價值為基礎(chǔ)計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益,繳納中國所得稅。”張寶云透露。新稅法實施后,國稅函發(fā)[1997]第207號是否繼續(xù)有效仍不確定。

  據(jù)介紹,正在起草的《企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》比較復(fù)雜,它將對特殊重組 限定一些嚴格的條件,如重組后一年內(nèi)不能變更股權(quán),還要準備很多文件證明重組不是出于稅務(wù)目的,而是有合理的商業(yè)理由,并要求有兌價、置換股份等。“而且有可能規(guī)定接受投資的企業(yè)必須是在中國成立的企業(yè),即中國法人。這樣一來,內(nèi)外資一視同仁,外資也就很難獲得‘特殊重組’的通行證。”張寶云說。

  鑒于對即將出臺的稅收政策的考慮,張寶云建議,如果要做重組,特別是外資,需盡早著手。“因為在《企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法》出臺之前,有可能不追溯、調(diào)整。”

  公司制創(chuàng)投籌劃空間大

  “公司制創(chuàng)投企業(yè)最吸引眼球的是投資抵免可以無限制結(jié)轉(zhuǎn)。”張寶云對此尤其關(guān)注。

  “要想用好‘投資抵免可以無限制結(jié)轉(zhuǎn)’這個優(yōu)惠,必須滿足兩個條件,一是投資額度要大,二是投資的企業(yè)要多。”張寶云說,由于公司制創(chuàng)投企業(yè)抵扣的應(yīng)納稅所得對應(yīng)的是投資額,并按照70%的配額來抵扣自身的應(yīng)納稅所得,因此,如果境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的投資額足夠大,可能在很長一段時間內(nèi)都無需繳納企業(yè)所得稅,而且境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)可以在境內(nèi)利用免稅的股息收入進行再投資。公司制創(chuàng)投企業(yè)通過恰當?shù)亩愂瞻才牛屗兜钠髽I(yè)輪番動起來,以保證每年都會有相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益和其他收益,這樣就可以享受很多次70%的稅收優(yōu)惠。

  外資有限合伙成新趨勢

  對外資來說,盡管離岸基金的形式仍占據(jù)主導(dǎo)地位,但另一股悄然變化的新趨勢顯然更吸引張寶云的關(guān)注。

  2009年1月20日,北京市金融辦等5部門聯(lián)合頒布了京金融辦[2009]5號文,明確了從事股權(quán)投資和股權(quán)投資管理的境外企業(yè)可以以有限合伙的形式設(shè)立。而更早一些的2008年8月,上海出臺的《關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項的 通知》也有類似的規(guī)定。

  “這就表明在上海和北京可以設(shè)立有限合伙制的外資股權(quán)基金,外商投資有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)有了法律保障和相關(guān)稅務(wù)規(guī)定。”張寶云認為,這對外資來說也是又一絕好入境渠道。盡管只是部分地方政府為支持本地股權(quán)投資業(yè)的發(fā)展出臺的較為超前的地方性規(guī)定,但隨著時間的推移,必將為更多的地方政府所接受,相應(yīng)的區(qū)域間障礙會越來越少,此種形式也將會發(fā)展成一種新的趨勢。

  從國際稅務(wù)慣例上來說,有限合伙制最大的好處就是先分后稅,規(guī)避雙重征稅。此次有些地方對外資在國內(nèi)設(shè)立有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)的開閘,在下一步的具體操作環(huán)節(jié)也不存在太大障礙,“國外投資人的結(jié)構(gòu)可以直接復(fù)制過來。”張寶云說。

  雖然,到目前為止外商投資合伙創(chuàng)投企業(yè)的全國性法規(guī)還只限于商務(wù)部于2007年1月出臺的《外商投資合伙企業(yè)管理辦法(送審稿)》,但張寶云預(yù)判,正式的《管理辦法》出臺是大勢所趨或已迫在眉睫。

  免稅待遇將明朗

  已出臺的法律和法規(guī)包括地方性規(guī)定對合伙企業(yè)“透明納稅實體”待遇的確認以及對合伙企業(yè)所得“先分后稅”的處理原則已逐漸完善,但張寶云認為,仍有很多問題沒有具體規(guī)定。比如,盡管合伙企業(yè)實行“先分后稅”的原則,確認了合伙企業(yè)在所得稅方面的“管道”作用,然而,合伙人從合伙企業(yè)分回的所得是否能視同直接從被投資企業(yè)獲取的權(quán)益性收益而不會改變其所得性質(zhì)尚未得到確認。

  因此,如果涉及外國合伙人(個人或法人)在中國合伙企業(yè)的所得稅稅務(wù)處理,則可能需要進一步的稅收法規(guī)明確。

  不過,對創(chuàng)投企業(yè)也存在一些利好新動向。在股息和資本利得的稅收協(xié)定待遇問題上,雖然從被投資企業(yè)分回的股息收益經(jīng)由合伙企業(yè)分配給境內(nèi)法人合伙人是否可免稅需明確,但北京金融辦[2009]5號 文規(guī)定合伙制股權(quán)基金取得的股息等投資性收益,屬于已納企業(yè)所得稅的稅后收益,“似乎可以理解為該收益在分配給法人合伙人時可根據(jù)規(guī)定享受上述免稅待遇。”張寶云推測。

  “境外合伙人在選擇以哪個國家或地區(qū)的法人加入境內(nèi)有限合伙企業(yè)時,也要遵守中國在反避稅和反濫用稅收協(xié)定領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定。”張寶云提醒。

  非法人制或取消

  雖然,從理論上非法人制(中外合作)創(chuàng)投企業(yè)包括非法人形式的中外合作企業(yè)和有限合伙企業(yè),但在實際中對“非法人”的通常理解并不包括有限合伙,其應(yīng)用也并不普遍。張寶云分析,這主要是由于相關(guān)法律規(guī)定和稅務(wù)待遇等方面存在較多不確定性。

  根據(jù)原內(nèi)外資企業(yè)所得稅法下發(fā)布的國稅發(fā)[2003]61號文件,外國投資方是否在境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所,是按25%所得稅稅率還是10%預(yù)提稅稅率納稅,取決于其是否將其日常投資經(jīng)營權(quán)授予一家創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或另一家創(chuàng)投企業(yè)進行管理運作。

  對此,新企業(yè)所得稅法并未做出規(guī)定,某種程度上還存在較多不確定性。如果上述政策延續(xù)下去,那么,境外機構(gòu)在中國設(shè)立中外合作創(chuàng)投企業(yè)時,就需要綜合考慮投資架構(gòu)和經(jīng)營模式的安排,盡可能在降低稅負的同時,避免相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險。

  在納稅申報和稅收優(yōu)惠上,投資總額70%抵免應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠政策,對統(tǒng)一納稅的中外合作創(chuàng)投企業(yè)能否適用,仍然尚未明確,而分別納稅的非法人制創(chuàng)投企業(yè)則通常難以適用此項投資抵免的優(yōu)惠政策。

  張寶云透露,正在起草中的私募基金法有關(guān)設(shè)立形式的規(guī)定中,并未包含非法人制,而是更傾向于有限合伙制和公司制形式。此外,中外合作的非法人分別納稅的有關(guān)規(guī)定也有可能被取消或調(diào)整。

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