【跟我學(xué)經(jīng)濟(jì)法】第一章：經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識（舊制度）

　　一、經(jīng)典答疑問題（舊制度）

　　（一）問題：老師，想問一下如何區(qū)別超越代理權(quán)限的無權(quán)代理，以2008年多選題為例

　　1．甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購一批等離子電視機(jī)，張某到該地后意外發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)匾夜镜囊壕щ娨暀C(jī)很暢銷，就用蓋有甲公司公章的空白介紹信和空白合同書與乙公司簽訂了購買200臺液晶電視機(jī)的合同，并約定貨到付款。貨到后，甲公司拒絕付款。下列表述中，正確的有（ ）。

　　A．甲公司有權(quán)拒絕付款

　　B．甲公司應(yīng)接受貨物并向乙公司付款

　　C．張某無權(quán)代理簽訂購買液晶電視機(jī)合同

　　D．若甲公司因該液晶電視機(jī)買賣合同受到損失，有權(quán)向張某追償

　　參考答案：BD

　　為何不選C？我覺得張某受托去買等離子電視，結(jié)果卻買了液晶電視，屬于超越代理權(quán)限，應(yīng)當(dāng)屬于無權(quán)代理啊。請老師明示。

　　【教師301回答】：對于本題的參考答案是存在兩種觀點的：一種是BD，一種是BCD。

　　老師認(rèn)為：題干“甲公司委托業(yè)務(wù)員張某到某地采購一批等離子電視機(jī)”表明甲公司對張某的授權(quán)僅限于采購等離子電視機(jī)。而張某簽訂的合同實際是購買液晶電視機(jī)，顯然超出了代理權(quán)限，屬于無權(quán)代理的情形之一，即“張某無權(quán)代理簽訂購買液晶電視機(jī)合同”，當(dāng)然這并不影響合同的有效。

　　（二）怎么區(qū)分除斥期間和訴訟時效的中止與中斷？

　　1.假設(shè)A自2007年1月1日知道其對某合同具有撤銷權(quán)，假設(shè)2007年12月20發(fā)生不可抗力，2008年1月5日該不可抗力消失，則這些天是否引起訴訟時效的中止，2008年1月6日還能否行使撤銷權(quán)？

　　2.如能則超過了一年的除斥期間；如不能，但這是因不可抗力的法定事由致使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，還能否有其他辦法解除合同（不考慮雙方協(xié)商等非法律途徑）。

　　【教師301回答】：

　　解答：1.此時不引起訴訟時效的中止，1月6日不能行使撤銷權(quán)，因為撤銷權(quán)屬于除斥期間，時間為1年，撤銷權(quán)不適用中止和中斷的規(guī)定。

　　2.撤銷權(quán)喪失后，一般沒辦法再解除合同了。

　　訴訟時效與除斥期間的區(qū)別：

　　1．兩者的法律后果不同，雖然訴訟時效和除斥期間的法律后果都表現(xiàn)為某種權(quán)利的消滅，但是，訴訟時效所消滅的是權(quán)利人享有的勝訴權(quán)，而除斥期間則消滅的是權(quán)利人享有的實體民事權(quán)利本身，如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)等。

　　2．兩者的期間不同，雖然訴訟時效和除斥期間都以一定事實狀態(tài)存續(xù)一定時間為內(nèi)容。但是，訴訟時效是可變期間，適用中止、中斷或延長的規(guī)定，而除斥期間則一般是不變期間。不因任何事由而中止、中斷或者延長。

　　3．兩者的適用依據(jù)不同，訴訟時效規(guī)定的是權(quán)利受害人請求法律保護(hù)的期限，僅適用于權(quán)利受到侵害的權(quán)利人不行使請求權(quán)的情況，而除斥期間規(guī)定的是權(quán)利人行使某項權(quán)利的期限，以權(quán)利人不行使該實體民事權(quán)利作為適用依據(jù)。

　　4．兩者的適用條件不同。訴訟時效是在當(dāng)事人主張時，人民法院予以援用，而除斥期間則是由人民法院依職權(quán)予以援用，不論當(dāng)事人是否主張。

　　5．兩者的起算時間不同。訴訟時效的起算始自權(quán)利人能夠行使請求權(quán)（請求權(quán)產(chǎn)生之時），我國《民法通則》從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時起算。而除斥期間則是自相應(yīng)的實體權(quán)利成立之時起算。

　　簡單地說就是： 除斥期間是不受任何外在情況而改變的，過時就喪失權(quán)利。 訴訟時效其實就是一種要求法院裁決的請求權(quán)，受到訴訟時效中止、中斷的影響。 比方說同一件事情，過了訴訟時效，只是喪失了勝訴權(quán)，但是其其他權(quán)利還是沒有喪失的。過了除斥期間則其所有的權(quán)利都喪失了。

　　（三）請問無效代理與無權(quán)代理有什么區(qū)別和聯(lián)系？無效代理的行為是否是“自始無效”，即不涉及有效的問題。而無權(quán)代理中的“表見代理”則是有效的代理。這么理解對嗎？

　　【教師273回答】：無效代理屬于無效的民事行為（自始無效），在教材中主要是指濫用代理權(quán)的行為：一是代理他人與自己進(jìn)行民事活動；二是代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為；三是代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。

　　無權(quán)代理（狹義）屬于效力待定的民事行為，被代理人拒絕追認(rèn)的，為無效的民事行為；被代理人追認(rèn)代理權(quán)或者知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為有權(quán)代理，是有效的民事行為。無權(quán)代理包括三種情況：一是沒有代理權(quán)的代理；二是超越代理權(quán)的代理；三是代理權(quán)終止后而為的代理。

　　表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效果。

　　（四）分公司、個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)能不能成為經(jīng)濟(jì)活動的主體？為什么？

　　【教師162回答】：它們可以成為經(jīng)濟(jì)活動的主體。

　　我們要將“民事主體”與“獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”區(qū)分開來。

　　雖然合伙企業(yè)等不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，但是它們也可以進(jìn)行經(jīng)營活動的。

　　就相當(dāng)于“無民事行為能力人”與“人”的關(guān)系，無民事行為能力人，他是沒有行為能力的，不能承擔(dān)民事責(zé)任，但是他也屬于“人”的范疇的。

　?。ㄎ澹?、請問國家機(jī)關(guān)為什么不能成為盈利活動的投資人？國資委不是很多國有企業(yè)的投資人么？

　　2、法律中當(dāng)事人和法律上稱的人一樣么？當(dāng)事人老師說包括自然人、法人、非法人。講義上寫法律上稱的人包括自然人和法人。

　　【教師162回答】：1、請問國家機(jī)關(guān)為什么不能成為盈利活動的投資人？國資委不是很多國有企業(yè)的投資人么？

　　解答：由于國家公務(wù)員（國家機(jī)關(guān)）是行政執(zhí)法人員，如果允許他們從事經(jīng)營活動，不僅影響公正執(zhí)法，而且會破壞公平競爭，滋生以權(quán)謀私、權(quán)錢交易等各種腐敗現(xiàn)象。因此，《國家公務(wù)員暫行條例》規(guī)定：國家公務(wù)員不得“經(jīng)商、辦企業(yè)以及參與其他營利性的經(jīng)營活動。

　　而國資委，是專門代表國家投資的。所以建議不要將其混淆記憶。

　　2、法律中當(dāng)事人和法律上稱的人一樣么？當(dāng)事人老師說包括自然人、法人、非法人。講義上寫法律上稱的人包括自然人和法人。

　　解答：這二者意思不太一樣。“當(dāng)事人”更側(cè)重于是指在某一個具體的事件中的參與者。而“人”是從廣義范圍上而言。

　　所以，“人”，就主要是指自然人與法律上擬制的“人”（即“法人”）。

　　而“當(dāng)事人”，就包括了“非法人”，比如合伙企業(yè)，它既不是自然人，也不是“法人”。

　　二：經(jīng)典每日一練

　　（一）多項選擇題

　　◎根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)合伙人發(fā)生的下列情形中，當(dāng)然退伙的有（ ）。

　　A．合伙人未履行出資義務(wù)

　　B．合伙人個人喪失償債能力

　　C．作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照

　　D．自然人合伙人被依法宣告死亡

　　正確答案：BCD

　　答案解析：本題考核合伙企業(yè)當(dāng)然退伙的情形。合伙人未履行出資義務(wù)、因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，屬于法定退伙中的除名情形，不屬于同為法定退伙中當(dāng)然退伙的情形。

　　（二）單項選擇題

　　◎《合伙企業(yè)法》對有限合伙人債務(wù)清償有特殊的規(guī)定，下列說法正確的有( )。

　　A.有限合伙人的自有財產(chǎn)足以清償其個人所欠債務(wù)的，債權(quán)人也可以請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償

　　B.有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償

　　C.有限合伙人的債權(quán)人可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償

　　D.人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人

　　正確答案：BD

　　答案解析：本題考核點是有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的相關(guān)規(guī)定，有限合伙人清償債務(wù)時，首先應(yīng)當(dāng)以自有財產(chǎn)進(jìn)行清償，只有自有財產(chǎn)不足清償時，有限合伙人才可以使用其在有限合伙企業(yè)中分取的收益進(jìn)行清償，也只有在有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，人民法院才可以應(yīng)債權(quán)人請求強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。

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　　附：【跟我學(xué)經(jīng)濟(jì)法】第一章：經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)知識（新制度）

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