2014注稅考試《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)：公司其他有關(guān)制度

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　　第二篇　民商法律制度

　　第五章　公司概述

知識(shí)點(diǎn)五、公司其他有關(guān)制度

一、公司資本制度

（一）公司資本三原則

1.資本確定原則，是指公司設(shè)立時(shí)，必須在公司章程中對(duì)公司的資本總額予以明確并載明，認(rèn)足或募足資本的最低限額，否則公司不能成立。

2.資本維持原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，這是資本確定原則的延伸。具體體現(xiàn)在：

（1）有限責(zé)任公司的股東在公司登記成立后不得抽逃出資。

提示：發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

（2）股票發(fā)行價(jià)格可以按照票面金額，也可以超過票面金額，但是不得低于票面金額。

（3）公司不得收購本公司的股票。

但是有下列情形的除外：

①減少公司注冊(cè)資本；②與持有本公司股份的其他公司合并；③將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；④股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

提示：公司將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工而收購的本公司股份。不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

（4）公司不得接受本公司股票作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的。

3.資本不變?cè)瓌t，是指公司資本總額一旦確定，非經(jīng)法定程序，不得任意變動(dòng)。

二、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

1.有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

2.公司當(dāng)年稅后利潤分配的法定順序是：①彌補(bǔ)虧損。②提取法定公積金。應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。③提取任意公積金，即經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，可以從稅后利潤中提取任意公積金。④支付股利。即將所余利潤分配給股東。

提示：公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。

例如：某公司注冊(cè)資本100萬，法定公積金60萬，留存的法定公積金＝100*25%＝25萬，所以，可以轉(zhuǎn)增60－25=35萬資本。

3.公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后的稅后利潤，有限責(zé)任公司按照股東“實(shí)繳”的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

4.公司持有的本公司股份不得分配利潤。

三、公司債券制度

1.公司債券種類

（1）記名公司債券和無記名公司債券。

（2）可轉(zhuǎn)換公司債券。

可轉(zhuǎn)換公司債券是指可以轉(zhuǎn)換成公司股票的公司債券。這種公司債券在發(fā)行時(shí)規(guī)定了轉(zhuǎn)換為公司股票的條件與辦法，當(dāng)條件具備時(shí)，債券持有人擁有將公司債券轉(zhuǎn)換為公司股票的選擇權(quán)。

2.公司債券的發(fā)行條件

（1）公開發(fā)行公司債券的條件

①股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；

②累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%；金融類公司的累計(jì)公司債券余額按金融企業(yè)的有關(guān)規(guī)定計(jì)算。

（2）不得再次公開發(fā)行公司債券的情形

①前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；

②對(duì)已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；

③最近36個(gè)月內(nèi)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件存在虛假記載，或公司存在其他重大違法行為；本次發(fā)行申請(qǐng)文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

3.公司債券上市交易的條件

（1）公司債券的期限為1年以上；

（2）公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；

（3）公司申請(qǐng)債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

4.公司債券的發(fā)行要求

發(fā)行公司債券，須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)。發(fā)行公司債券籌集的資金必須符合股東會(huì)或股東大會(huì)核準(zhǔn)的用途，且符合國家產(chǎn)業(yè)政策，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

5.公司債券的發(fā)行程序

（1）申請(qǐng)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)制訂方案，由股東會(huì)或股東大會(huì)對(duì)下列事項(xiàng)做出決議。

（2）發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦，并向中國證監(jiān)會(huì)申報(bào)。公司全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在債券募集說明書上簽字。

（3）債券募集說明書所引用的審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、資信評(píng)級(jí)報(bào)告，應(yīng)當(dāng)由有資格的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具，并由至少2名有從業(yè)資格的人員簽署。債券募集說明書所引用的法律意見書，應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所出具，并由至少2名經(jīng)辦律師簽署。

6.公司債券的轉(zhuǎn)讓

（1）記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。

（2）無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

四、公司法人人格否認(rèn)制度

1.公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)“連帶責(zé)任”。

3.一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（重點(diǎn)）

1.不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的情形有：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的。自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；

（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

2.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)

（1）董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

（2）董事、高級(jí)管理人員不得未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

提示：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

六、股東訴訟

1.公司決議瑕疵的訴訟

（1）公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

違反法律、行政法規(guī) 違反公司章程

決議內(nèi)容 無效 可撤銷

召集程序、表決方式 可撤銷 可撤銷

2.股東直接訴訟

公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害（個(gè)別）“股東”利益的，“股東”可以（直接作為原告）向人民法院提起訴訟。

3.股東代位（公司）訴訟

（1）先訴請(qǐng)求

①“董事、高級(jí)管理人員”犯錯(cuò)誤：找監(jiān)事會(huì)

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書面請(qǐng)求“監(jiān)事會(huì)”向人民法院提起訴訟。

②“監(jiān)事”犯錯(cuò)誤：找董事會(huì)

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書面請(qǐng)求“董事會(huì)”向人民法院提起訴訟。

（2）代位訴訟

①監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)收到股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

②外部人（公司以外的他人）給公司造成損失

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

4.解散公司的訴訟

（1）提起解散公司訴訟的情形

單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以下列事由之一提起解散公司訴訟：

①公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

②股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

③公司董事長期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

④經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

（2）法院不予受理的情形

①股東以知情權(quán)、利潤分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，法院不予受理；

②股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院對(duì)其提出的清算申請(qǐng)不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)規(guī)定自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。

③人民法院判決駁回解散公司訴訟請(qǐng)求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟的，法院不予受理。  

（3）解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。

（4）訴訟保全。股東提起解散公司訴訟時(shí)，向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。

（5）訴訟其他當(dāng)事人

①股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。

②原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅(jiān)持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對(duì)其他股東的起訴。

③原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請(qǐng)以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（6）審理

①人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。

②經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人。    

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