2014注稅考試《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)：刑罰的適用

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第三篇　刑事法律制度

第二章　刑罰 

知識點二、刑罰的適用

一、量刑的情節(jié)

1.法定情節(jié)。法定情節(jié)，是《刑法》明文規(guī)定的量刑必須考慮的情節(jié)。分為從重處罰情節(jié)、從輕處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)和免除處罰情節(jié)四種。免除處罰，是指對犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罰處罰。

2.酌定情節(jié)。酌定情節(jié)，是指雖然不是《刑法》明文規(guī)定的，但對量刑仍然起著重要影響作用，在量刑時予以斟酌考慮的情節(jié)。如犯罪的對象、時間、地點、動機、手段，犯罪分子的一貫表現(xiàn)，犯罪后的態(tài)度，犯罪造成的危害后果等。

二、累犯、自首、立功、數(shù)罪并罰和緩刑

（一）累犯

1.一般累犯。一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的情況。一般累犯的成立條件：

（1）前罪和后罪都“必須是故意犯罪”。

（2）前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰都必須是“有期徒刑以上的刑罰”。

（3）后罪必須發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年之內(nèi)。刑罰執(zhí)行完畢，是指主刑執(zhí)行完畢，附加刑是否執(zhí)行完畢不影響累犯的成立。對于被假釋的犯罪分子，規(guī)定的5年期限，從假釋期滿之日起計算。

（4）不滿十八周歲的人不成立累犯。

2.特別累犯。特別累犯，是指危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。

提示：根據(jù)規(guī)定，對累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

（二）自首

1.一般自首，是指犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。其成立條件是：

（1）自動投案；

但犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的，不能認(rèn)定為自首。

（2）如實供述自己的罪行。

根據(jù)規(guī)定，犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的，只對如實供述部分犯罪的行為，認(rèn)定為自首；共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案的共同犯罪事實，才能認(rèn)定為自首；犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首，但在一審判決前又能如實供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

2.特別自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。

提示：其他罪行，是指供述的罪行在犯罪性質(zhì)或罪名上與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行不同。對特別自首，刑法規(guī)定以自首論。

3.根據(jù)規(guī)定，對于自首的犯罪分子，可以“從輕或者減輕”處罰。其中犯罪較輕的，可以免除處罰。犯罪嫌疑人雖不具有法定自首情節(jié)，但如實供述罪行的，可以從輕處罰，因如實供述避免特別嚴(yán)重后果的，可以減輕處罰。

（三）立功

1.一般立功

2.重大立功

所稱“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標(biāo)準(zhǔn)，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形。

提示：對立功的處理原則是：有一般立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

（四）數(shù)罪并罰

1.數(shù)罪并罰的原則

（1）并科原則，是指對數(shù)罪分別宣告刑罰，然后數(shù)刑簡單相加，合并執(zhí)行。

（2）吸收原則，是指對數(shù)罪分別宣告刑罰后，選擇其中最重的刑罰作為應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，其余的刑罰被最重的刑罰吸收不再執(zhí)行。

（3）限制加重原則，是指對數(shù)罪分別宣告刑罰后，以其中最重的刑罰為基礎(chǔ)，再加重一定的刑罰作為應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，其余的刑罰不再執(zhí)行。

（4）折中原則，是指兼有并科原則、吸收原則和限制加重原則，使之適用于不同的刑種的并罰，據(jù)以決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。

提示：判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。

2.適用數(shù)罪并罰的不同情況

（1）刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)“漏罪”的并罰。判決宣告以后刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照《刑法》第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑罰應(yīng)當(dāng)計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。即“先并后減”。

（五）緩刑

1.緩刑適用

（1）對象。對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，符合條件的，可以宣告緩刑；對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。

解釋：被判處拘役或者三年以下有期徒刑，是指宣告刑，而不是法定刑。也就是說，法定最低刑高于三年有期徒刑，因存在減輕處罰情節(jié)，實際判處三年以下有期徒刑的，也可能適用緩刑；一人犯數(shù)罪，數(shù)罪并罰后，決定執(zhí)行的刑罰為三年以下有期徒刑或者拘役的，也可以適用緩刑。但緩刑的效力不及于附加刑，即被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍需執(zhí)行。

（2）條件。對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，犯罪情節(jié)較輕；有悔罪表現(xiàn)；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

（3）限制。即對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。

解釋1：從事特定活動，包括下列一項或者幾項：（1）個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者在設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位后以實施犯罪為主要活動的，禁止設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位；（2）實施證券犯罪、貸款犯罪、票據(jù)犯罪、信用卡犯罪等金融犯罪的，禁止從事證券交易、申領(lǐng)貸款、使用票據(jù)或者申領(lǐng)、使用信用卡等金融活動；（3）利用從事特定生產(chǎn)經(jīng)營活動實施犯罪的。禁止從事相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營活動；（4）附帶民事賠償義務(wù)未履行完畢，違法所得未追繳、退賠到位，或者罰金尚未足額繳納的，禁止從事高消費活動。

解釋2：進(jìn)入特定區(qū)域、場所，包括進(jìn)入以下一類或者幾類區(qū)域、場所：（1）禁止進(jìn)入夜總會、酒吧、迪廳、網(wǎng)吧等娛樂場所；（2）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)，禁止進(jìn)入舉辦大型群眾性活動的場所；（3）禁止進(jìn)入中小學(xué)校區(qū)、幼兒園園區(qū)及周邊地區(qū)，確因本人就學(xué)、居住等原因，經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)的除外。

解釋3：接觸特定的人，包括接觸以下一類或者幾類人員：（1）未經(jīng)對方同意，禁止接觸被害人及其法定代理人、近親屬；（2）未經(jīng)對方同意，禁止接觸證人及其法定代理人、近親屬；（3）未經(jīng)對方同意，禁止接觸控告人、批評人、舉報人及其法定代理人、近親屬；（4）禁止接觸同案犯；（5）禁止接觸其他可能遭受其侵害、滋擾的人或者可能誘發(fā)其再次危害社會的人。

2.緩刑考驗期限及禁止令的期限

（1）拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上1年以下，但是不能少于2個月；有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。

（2）禁止令的期限，既可以與緩刑考驗期限相同，也可以短于緩刑考驗期限，但不得少于2個月；禁止令的執(zhí)行期限，從緩刑執(zhí)行之日起計算。

3.緩刑的執(zhí)行

對宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正，如果沒有撤銷緩刑的法定情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。

被宣告緩刑的犯罪分子違反禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。違反禁止令，情節(jié)嚴(yán)重是指：（1）三次以上違反禁止令的；（2）因違反禁止令被治安管理處罰后，再次違反禁止令的；（3）違反禁止令，發(fā)生較為嚴(yán)重危害后果的。

4.緩刑的撤銷

（1）對被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑；

（2）對被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于緩刑的監(jiān)管規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。

三、減刑與假釋

（一）減刑

減刑分為可以減刑和應(yīng)當(dāng)減刑兩種情況。犯罪分子確有悔改或者立功表現(xiàn)的，人民法院可以裁定減刑；有重大立功表現(xiàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)減刑。

減刑應(yīng)當(dāng)遵守以下條件：

1.對象。減刑只適用于被判處“管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑”的犯罪分子。

2.條件。犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間，認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改、立功表現(xiàn)或者重大立功表現(xiàn)。

解釋：重大立功表現(xiàn)，是指具有下列情形之一：阻止他人重大犯罪活動的；檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動，經(jīng)查證屬實的；有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的；在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)的。

3.限制

（1）對判處拘役或者3年以下有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子，一般不適用減刑。

（2）對宣告緩刑的犯罪分子，如在緩刑考驗期內(nèi)確有重大立功表現(xiàn)，可以予以減刑，同時相應(yīng)地縮減其緩刑考驗期。

（3）無期徒刑罪犯服刑2年以后，可以減刑；被判處5年以上有期徒刑的罪犯，服刑1年半后，方可減刑。死緩罪犯死刑緩期執(zhí)行期滿后，如果沒有故意犯罪，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，減為25年有期徒刑。

4.限度與時間條件

（1）減刑以后實際執(zhí)行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2，從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押1日折抵刑期1日；

（2）判處無期徒刑的，不能少于13年，自無期徒刑判決確定之日起計算；

（3）判處死緩的，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。

5.程序條件。對于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對確有悔改或者立功表現(xiàn)的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。

（二）假釋

1.假釋的適用

（1）對象。假釋只適用于被判處“有期徒刑或者無期徒刑”的犯罪分子。

（2）條件。被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行13年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

（3）限制。對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

2.假釋的刑期

被判處有期徒刑的犯罪分子，必須執(zhí)行原判刑期二分之一以上，起始時間從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押1日折抵刑期1日；被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行13年以上，才能假釋。

3.假釋的考驗期限

有期徒刑的假釋考驗期限，為沒有執(zhí)行完畢的刑期；無期徒刑的假釋考驗期限為13年。假釋考驗期限，從假釋之日起計算。

4.假釋的撤銷

（1）在假釋考驗期限內(nèi)，如果被假釋的犯罪分子，沒有遵守一定條件，再犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋；

（2）被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。              

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