2020年注會《經(jīng)濟法》【答疑周刊】第十五期

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注會《經(jīng)濟法》【答疑周刊】第十五期

問題索引：

1.破產(chǎn)原因。

2.提出破產(chǎn)申請的當(dāng)事人。

3.對于破產(chǎn)申請，債務(wù)人提出的異議不成立的情形。

4.不得擔(dān)任管理人的情形。

5.管理人的職責(zé)。

6.管理人需回避的情形。

1.破產(chǎn)原因。

【解答】企業(yè)法人破產(chǎn)原因：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。

（1）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的界定

根據(jù)《破產(chǎn)法司法解釋（一）》，同時存在下列三項條件，人民法院應(yīng)當(dāng)認定債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：

①債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；

②債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；

③債務(wù)人未完全清償債務(wù)。

注意：相關(guān)當(dāng)事人以對債務(wù)人的債務(wù)負有連帶責(zé)任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應(yīng)不予支持。

（2）“資不抵債”的界定

根據(jù)《破產(chǎn)法司法解釋（一）》，債務(wù)人的資產(chǎn)負債表，或?qū)徲媹蟾?、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負債的除外。

【注意】只要債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，無需考慮不抵債問題，“債權(quán)人”就可以向人民法院提出破產(chǎn)申請。

（3）“明顯缺乏清償能力”的界定

債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一，法院應(yīng)當(dāng)認定其明顯缺乏清償能力：

①因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；

②法定代表人下落不明且無其他人員負責(zé)管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)；

③經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；

④長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務(wù)。

2.提出破產(chǎn)申請的當(dāng)事人

【解答】（1）債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。

（2）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進重整或者破產(chǎn)清算的申請，但不能提出和解申請。

（3）企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

（4）稅務(wù)機關(guān)和社會保險機構(gòu)享有對債務(wù)人的破產(chǎn)清算申請權(quán)，但一般認為其不宜享有重整申請權(quán)。

（5）破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權(quán)人可以申請債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)清算或者重整。

（6）商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有破產(chǎn)原因的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。

3.對于破產(chǎn)申請，債務(wù)人提出的異議不成立的情形。

【解答】債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)的，債務(wù)人可以在收到人民法院的通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出異議，不提或異議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定受理破產(chǎn)申請。

異議不成立的：

（1）債務(wù)人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過負債為由提出異議，但又不能立即清償債務(wù)或與債權(quán)人達成和解的；

（2）債務(wù)人對債權(quán)人（申請人）是否享有債權(quán)提出異議，但又不能提出反駁的證據(jù)和理由；

（3）債務(wù)人對債權(quán)人（申請人）享有債權(quán)的數(shù)額提出異議，但對部分債權(quán)無爭議，且債務(wù)人對該部分已喪失清償能力；

（4）債務(wù)人對債權(quán)人（申請人）的債權(quán)是否存在擔(dān)保提出異議；

（5）當(dāng)事人以申請人未預(yù)先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h。

【注意】如果債務(wù)人財產(chǎn)的市場價值發(fā)生變化導(dǎo)致其在案件受理后破產(chǎn)原因消失的，不影響破產(chǎn)案件的受理與繼續(xù)審理，人民法院不得裁定駁回申請，債務(wù)人可以通過和解、重整等方式結(jié)束破產(chǎn)程序。

4.不得擔(dān)任管理人的情形。

【解答】有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人： （一）因故意犯罪受過刑事處罰；（二）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書； （三）與本案有利害關(guān)系； （四）人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。 個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。

5.管理人的職責(zé)。

【解答】管理人履行下列職責(zé)：（一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（二）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（五）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（六）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；（七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（八）提議召開債權(quán)人會議；（九）人民法院認為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。 企業(yè)破產(chǎn)法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

6.管理人需回避的情形。

【解答】社會中介機構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認定為企業(yè)破產(chǎn)法第二十四條第三款第三項規(guī)定的利害關(guān)系：

（一）與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；

（二）在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)；

（三）現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人；

（四）現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問；

（五）人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責(zé)的其他情形。

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