第一節(jié) 法律的一般理論
一、法律規(guī)范
法律規(guī)范是由國家制定或認可,反映國家意志,具體規(guī)定權(quán)利義務(wù)及法律后果的行為規(guī)范。法律規(guī)范的種類:
1、按照規(guī)范內(nèi)容不同,可以將法律規(guī)范分為授權(quán)性規(guī)范,義務(wù)性規(guī)范。義務(wù)性規(guī)范可以分為:命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范。
(1)授權(quán)性規(guī)范是授予人們“可以”作出某種行為,或者要求別人作出某種行為的法律規(guī)范,即“可以怎樣”、“享有、、、權(quán)利”等。
例如:個人獨資企業(yè)的投資人可以個人財產(chǎn)出資,也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。
?。?)命令性規(guī)范是要求人們“必須”作出一定行為,承擔一定積極作為義務(wù)的法律規(guī)范,即“必須怎樣”、“應(yīng)當怎樣”等。
例如:國有獨資公司的董事會成員中應(yīng)當有職工代表。
(3)禁止性規(guī)范是“禁止”人們作出一定行為的法律規(guī)范,即“不能怎樣”、“不得怎樣”等。
例如:普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。
2、按照法律規(guī)范對人們行為的規(guī)定和限度的范圍,程度的不同,可以將法律規(guī)范分為強行性規(guī)范和任意性規(guī)范。
提示:義務(wù)性規(guī)范屬于強制性規(guī)范。
3、按照法律規(guī)范的確定性程度,可以將法律規(guī)范分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范。非確定性規(guī)范包括委任性規(guī)范和準用性規(guī)范。
提示:(1)委任性規(guī)范如:《企業(yè)國有資產(chǎn)法》規(guī)定,國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)負責企業(yè)國有資產(chǎn)基礎(chǔ)管理,起草國有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)草案,制定有關(guān)規(guī)章、制度,依法對地方國有資產(chǎn)管理工作進行指導(dǎo)和監(jiān)督。
?。?)準用性規(guī)范如:《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定,合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例,參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
【例題】我國《公司法》第148條2款規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產(chǎn)”該法律規(guī)范屬于()。
A、授權(quán)性規(guī)范B、禁止性規(guī)范
C、義務(wù)性規(guī)范D、任意性規(guī)范
答案:BC
二、法律淵源
法律的淵源,亦稱法律的形式,是指法律的存在或表現(xiàn)形式。我國屬于成文法國家,判例不是法律的淵源之一。
1、憲法(具有最高的法律效力):全國人民代表大會制定;
2、法律:全國人大及其常委會制定;
3、行政法規(guī)(僅次于憲法、法律):國務(wù)院制定的規(guī)范性文件;
4、地方性法規(guī):地方人大及其常委會制定的規(guī)范性文件;
5、部門規(guī)章:國務(wù)院部委及其直屬機構(gòu)制定的規(guī)范性文件;
6、司法解釋:最高人民法院;
7、國際條約或協(xié)定
提示:考生應(yīng)掌握法律不同形式的制定機關(guān)、效力等級。
【例題】下列規(guī)范性文件中,屬于行政法規(guī)的是()。
A、全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的《中華人民共和國公司法》
B、國務(wù)院制定的《中華人民共和國公司登記管理條例》
C、最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》
D、中國人民銀行制定的《支付結(jié)算辦法》
答案:B
解析:本題考核經(jīng)濟法的形式的內(nèi)容。國務(wù)院制定的規(guī)范性文件屬于行政法規(guī),故B正確。A屬于“法律”;C屬于“司法解釋”;D屬于“部門規(guī)章”。