2014年注冊會計師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：保證與保證人　

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　　知識點：保證與保證人　

　?。ㄒ唬┍ＷC與保證合同

　　1.保證的概念

　　（1）保證是指第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，該第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。“第三人”被稱作保證人，“債權(quán)人”即是主債的債權(quán)人，也是保證合同中的債權(quán)人。保證是保證人與債權(quán)人之間的合同關(guān)系。

　　【舉例】債權(quán)人與債務(wù)人之間簽訂了一份100萬元的買賣合同，債權(quán)人要求債務(wù)人提供擔(dān)保，于是債務(wù)人請丙企業(yè)為其提供保證擔(dān)保，債權(quán)人與保證人之間簽訂了保證合同，如果丙企業(yè)承擔(dān)了保證責(zé)任，則丙企業(yè)對債務(wù)人可以行使追償權(quán)。

　?。?）保證的方式有兩種，即一般保證（又稱補(bǔ)充責(zé)任保證）和連帶責(zé)任保證。

　　2.保證合同

　　保證合同是指保證人與債權(quán)人訂立的在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證債務(wù)的協(xié)議。

　　（1）保證合同必須采用書面形式。

　?。?）保證合同為從合同。主合同有效成立或?qū)⒁闪ⅲＷC合同才發(fā)生效力。故主合同無效，保證合同無效。但保證合同無效，并不必然導(dǎo)致主合同無效。

　?。?）實踐中要注意的問題：

　?、俦ＷC人在債權(quán)人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　?、诘谌藛畏揭詴嫘问较騻鶛?quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。

　?、壑骱贤须m然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　?。ǘ┍ＷC人

　　1.保證合同當(dāng)事人為保證人和債權(quán)人。自然人、法人或者其他組織均可以為保證人，保證人也可以為兩人以上。

　　2.法律對保證人有相應(yīng)的限制：

　?。?）主債務(wù)人不得同時為保證人。

　?。?）國家機(jī)關(guān)原則上不得為保證人（經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)除外）。

　?。?）以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得作保證人（從事經(jīng)營活動的除外）。

　?。?）企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。

　?。?）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)原則上不得擔(dān)任保證人，但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　?。?）保證人必須有代為清償債務(wù)的能力。但不具有完全代償能力的主體，只要以保證人身份訂立保證合同后，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

　　【相關(guān)考點】匯票保證人由匯票債務(wù)人以外的他人擔(dān)當(dāng)。保證人應(yīng)是具有代為清償票據(jù)債務(wù)能力的法人、其他組織或者個人