2014年注冊會計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：公司合并

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　　知識點(diǎn)：公司合并

    （一）公司合并的形式

　　1.公司合并是指兩個(gè)以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的行為。公司合并不同于公司并購，公司并購是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移和合并的行為，既包括公司合并，也包括資產(chǎn)收購、股權(quán)收購等方式。

　　2.公司合并的形式有兩種：一是吸收合并，即指一個(gè)公司吸收其他公司加入本公司，被吸收的公司解散；二是新設(shè)合并，即指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。

　　3.《公司法》規(guī)定的公司合并是一種特殊的合并方式，無論是吸收合并還是新設(shè)合并，都會導(dǎo)致合并前的公司中至少有一個(gè)會在合并后消失。依據(jù)《公司法》規(guī)定程序進(jìn)行的合并，一般稱之為法定合并。

　　4.就效果而言，法定合并并不是唯一能夠達(dá)成合并效果的手段，以吸收合并為例，下列的幾種手段都可以達(dá)成吸收合并一樣的效果：

　　（1）以現(xiàn)金購買資產(chǎn)方式的并購。這是指吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部債權(quán)債務(wù)，被吸收公司獲得吸收公司支付的現(xiàn)金，被吸收公司宣布解散，股東通過清算程序依據(jù)各自的股權(quán)獲得現(xiàn)金分配。

　?。?）以股權(quán)購買資產(chǎn)方式的并購。這是指吸收公司以自身的股權(quán)購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部債權(quán)債務(wù)，被吸收公司解散，被吸收公司的股東通過清算程序分配被吸收公司持有的吸收公司的股權(quán)，從而成為吸收公司的股東。

　　（3）以現(xiàn)金購買股權(quán)方式的并購。這是指吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司股東持有的全部股權(quán)，吸收公司成為被吸收公司的唯一股東，隨后解散被吸收公司，被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括債權(quán)債務(wù)，由吸收公司承接。

　?。?）以股權(quán)購買股權(quán)方式的并購。這是指吸收公司以自身股權(quán)換取被吸收公司股東持有的被吸收公司的全部股權(quán)，被吸收公司股東成為吸收公司的股東，吸收公司成為被吸收公司的唯一股東，隨后解算被吸收公司，被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括債權(quán)債務(wù)，由吸收公司承接。

　　這四種并購方式中，前兩種一般稱為資產(chǎn)收購，與法定合并程序相比，首先，被吸收公司的每一筆債務(wù)轉(zhuǎn)移至吸收公司承擔(dān)，都需要經(jīng)過被吸收公司該債權(quán)人的同意，對于不同意的債務(wù)轉(zhuǎn)移的股東，就只能清償；其次，被吸收公司的消滅必須經(jīng)過解散清算程序。

　　后兩種一般稱為股權(quán)收購，與法定合并程序相比，首先被吸收公司的每一個(gè)股東必須都愿意賣出其持有的被吸收公司的股權(quán)，換取現(xiàn)金或者吸收公司的股權(quán)。因?yàn)榕c法定合并和資產(chǎn)收購不同，對于被吸收公司的股東來說，這只是一個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易，而不是公司行為，被吸收公司不能通過公司決議要求其股東賣出股份。當(dāng)被吸收公司的股東人數(shù)眾多時(shí)這種一致很難達(dá)成，甚至只要有一個(gè)股東不愿意，整個(gè)交易就不可能完成；其次，被吸收公司的消滅必須經(jīng)過解散清算程序，在這個(gè)過程中，被吸收公司的債權(quán)人可能直接要求清償，而不愿意由吸收公司承繼該債務(wù)。

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　　1.簽訂合并協(xié)議。

　　2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

　　3.參與合并的公司各自作出合并決議。合并決議由股東（大）會作出，并采取特別多數(shù)決方式。

　　4.通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

　　5.依法進(jìn)行登記。

　?。ㄈ┕竞喜⒏鞣降膫鶛?quán)、債務(wù)的承接

　　1.公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。換句話說，這是消滅公司的債權(quán)債務(wù)直接轉(zhuǎn)移到存續(xù)公司或者新設(shè)公司，不需要經(jīng)過原公司債權(quán)人的同意。

　　【相關(guān)考點(diǎn)】根據(jù)《合同法》，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

　　2.企業(yè)進(jìn)行吸收合并時(shí)，公告通知了債權(quán)人，企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴合并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該筆債權(quán)，則合并方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，合并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）追償；如債權(quán)人在公告期間內(nèi)未申報(bào)過該筆債權(quán)，則合并方不承擔(dān)民事責(zé)任，債權(quán)人只能另行起訴被合并企業(yè)原資產(chǎn)管理人（出資人）。需要注意的是：本規(guī)定適用的條件是在合并過程中，曾經(jīng)依照法定合并程序作出了公告，否則債權(quán)人不知道合并事項(xiàng)，當(dāng)然也無從在公告期進(jìn)行申報(bào)，這時(shí)只能由合并方承擔(dān)責(zé)任。

　　3.企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷登記，債權(quán)人起訴被合并企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體（即合并后的存續(xù)公司或者新設(shè)公司），并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。

　?。ㄋ模┕竞喜⒅械墓蓶|權(quán)保護(hù)

　　1.公司合并或者分立構(gòu)成重大事項(xiàng)，必須經(jīng)過股東（大）會的特別多數(shù)決，即有限公司必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　2.異議股東股份收買請求權(quán)。

　?。?）在有限公司中，股東如果在股東會對合并或者分立決議時(shí)投反對票，可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　　（2）在股份公司中，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并或者分立決議持異議，可以要求公司收購其股份，公司在收購其股份后，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。