2015年注冊會計師經(jīng)濟法知識點：外商投資者并購境內(nèi)企業(yè)

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　　知識點：外商投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，分為“股權(quán)并購”和“資產(chǎn)并購”，分別適用不同的規(guī)定。

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　?。?）境內(nèi)公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求。

　?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應就此向商務部進行申報。

　?。?）外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務。

　　【相關(guān)考點】公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。

　　（4）并購當事人應以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。

　?。?）并購當事人應對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解釋。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本和投資總額

　?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本

　　外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，加注“外資比例低于25%”的字樣。

　?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額

　　外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批和登記

　?。?）并購審批

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機關(guān)為商務部或省級商務主管部門。

　?。?）并購登記

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記管理機關(guān)為國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局。

　　4.外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

　　外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。

　　上述所稱的境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機構(gòu)的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證券交易制度。

　　（1）并購條件

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應符合以下條件：

　?、俟蓶|合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；②無所有權(quán)爭議且沒有設定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；③境外公司的股權(quán)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；④境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。但上述第③、④項不適用于特殊目的公司。（因為特殊目的公司并購時不是上市公司）。（上述①②項是對并購雙方都適用的要求）

　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔任顧問（以下稱“并購顧問”）。

　?。?）申報程序

　?、偻鈬顿Y者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應報送商務部審批。商務部自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)對并購申請進行審核，符合條件的，頒發(fā)批準證書，并在批準證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)有效”。

　?、诰硟?nèi)公司應自收到加注的批準證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)辦理變更登記，由登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)分別向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起8個月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

　　③自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應就其持有境外公司股權(quán)事項，向商務部、外匯管理機關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準、登記手續(xù)。商務部在核準境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)企業(yè)境外投資證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準證書。

　　④境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準證書后，應在30日內(nèi)向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

　?、葑誀I業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，則加注的外商投資企業(yè)批準證書和企業(yè)境外投資證書自動失效，登記管理機關(guān)根據(jù)境內(nèi)公司預先提交的股權(quán)變更登記申請文件核準變更登記，使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。

　?、蘧硟?nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準證書和外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項目款項。

　　（3）關(guān)于特殊目的公司的特別規(guī)定

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　　特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司（下圖中的甲公司）權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司（下圖中的乙公司）。

　?、诰硟?nèi)公司在境外設立特殊目的公司，應向商務部申請辦理核準手續(xù)。獲得企業(yè)境外投資證書后，設立人或控制人應向所在地外匯管理機關(guān)申請辦理相應的境外投資外匯登記手續(xù)。

　?、厶厥饽康墓揪惩馍鲜械墓善卑l(fā)行價總值，不得低于其所對應的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價值。

　?、芴厥饽康墓镜木惩馍鲜腥谫Y收入，應按照報送外匯管理機關(guān)備案的調(diào)回計劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。

　　⑤自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注批準證書，則加注的批準證書自動失效，并應辦理變更登記手續(xù)。

　　5.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查

　　（1）并購安全審查范圍

　　并購安全審查的范圍為：①外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位；②外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

　　這里所稱外國投資者取得實際控制權(quán)，是指外國投資者通過并購成為境內(nèi)企業(yè)的控股股東或?qū)嶋H控制人。包括下列情形：①外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50%以上；②數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50%以上；③外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響；④其他導致境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營決策、財務、人事、技術(shù)等實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移給外國投資者的情形。

　　【相關(guān)考點】我國《公司法》對控股股東的定義是：出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)己足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

　?。?）并購安全審查內(nèi)容

　　并購安全審查的內(nèi)容包括：①并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務提供能力和有關(guān)設備設施的影響；②并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響；③并購交易對社會基本生活秩序的影響；④并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。

　?。?）并購安全審查工作機制

　　我國建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，具體承擔并購安全審查工作。聯(lián)席會議在國務院領導下，由國家發(fā)改委、商務部牽頭，根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領域，會同相關(guān)部門開展并購安全審查。

　?。?）并購安全審查程序