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股份有限公司可以借錢給子公司的高管或董事或監(jiān)事嗎?

84785034| 提問時間:2021 03/13 06:56
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職稱:會計師
您好 不能 負有忠實和勤勉義務(wù)。公司高管不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利,不得將自己置于與公司利益相沖突的地位。公司高管人員利用職務(wù)之便,向公司或者子公司進行借款,為自身謀取經(jīng)濟利益,必然會嚴重損害公司的利益。因此,修改后的《公司法》從公司違禁義務(wù)的角度規(guī)定,公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。 具體: 這就相當于民間普通借款了可以: 《公司法》 第一百一十五條 公司不得直接或者通過子公司向董事。但注意股東同時是董監(jiān)高就不行了。依據(jù)如下、監(jiān)事、高級管理人員提供借款 高級管理人員提供借款 《公司法》 第一百一十五條 公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事,如果股東不是任公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員的情況下。根據(jù)以上規(guī)定,公司法并未禁止向股東提供借款 監(jiān)事、高級管理人員進行必要監(jiān)督,公司不得直接或者通過子公司向董事。   現(xiàn)行公司法對董事、高級管理人員對公司負有忠實和勤勉義務(wù)、監(jiān)事、高級管理人員通過公司或者其子公司向自己提供借款轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)、掏空公司的現(xiàn)象較多。 董事、監(jiān)事、監(jiān)事,不得將自己置于與公司利益相沖突的地位,實踐中公司董事,修改后的《公司法》從公司違禁義務(wù)的角度規(guī)定,向公司或者子公司進行借款,為自身謀取經(jīng)濟利益、監(jiān)事。因此、監(jiān)事,忠實履行職務(wù)。這是疏于執(zhí)法造成的中華人民共和國公司法釋義 第一百一十六條 公司不得直接或者通過子公司向董事、高級管理人員提供借款、監(jiān)事、高級管理人員提供借款 現(xiàn)實中很多違反這條規(guī)定的。由于股份有限公司股權(quán)較為分散。公司高管人員利用職務(wù)之便,要求其應(yīng)當遵守公司章程,股東特別是中小股東難以對公司董事、高級管理人員提供借款的禁止性規(guī)定。 【釋義】 本條是對公司向其董事、高級管理人員的義務(wù)做了嚴格規(guī)定。公司高管不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利,必然會嚴重損害公司的利益,不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己牟取私利等 新《公司法》給公司高管帶來的風險主要體現(xiàn)在以下方面: 1、新《公司法》明確了高管向公司借款的借貸責任 《公司法》第一百一十五條 公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。 現(xiàn)行公司法對董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)做了嚴格規(guī)定,要求其應(yīng)當遵守公司章程,忠實履行職務(wù),不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己牟取私利等。由于股份有限公司股權(quán)較為分散,股東特別是中小股東難以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員進行必要監(jiān)督,實踐中公司董事、監(jiān)事、高級管理人員通過公司或者其子公司向自己提供借款轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)、掏空公司的現(xiàn)象較多,嚴重損害了公司和股東的利益。針對這種情況,新修訂的公司法增加了本條規(guī)定,禁止公司直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。如果公司直接或者通過子公司向其董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款,公司股東或者債權(quán)人可以主張該借款行為無效;公司因此遭受損失的,獲得借款的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及對向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款負有責任的董事、高級管理人員應(yīng)當依法承擔賠償責任。 2、新《公司法》明確了因關(guān)聯(lián)交易損害公司利益造成的賠償責任。 《公司法》第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 違反前款規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任。 《公司法》第二百一十七條 本法下列用語的含義: 關(guān)聯(lián)關(guān)系,是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系,以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是,國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。 3、新《公司法》明確了公司對外擔保和投資業(yè)務(wù)中的賠償責任。 《公司法》第十六條第二款規(guī)定:公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。該條款是關(guān)于公司內(nèi)部控制管理的規(guī)定,不應(yīng)以此作為評價合同效力的依據(jù)。擔保人抗辯認為其法定代表人訂立抵押合同的行為超越代表權(quán),債權(quán)人以其對相關(guān)股東會決議履行了形式審查義務(wù),主張擔保人的法定代表人構(gòu)成表見代表的,人民法院應(yīng)予支持。 4、新《公司法》明確了面臨不信任股東查賬的風險。 《公司法》第三十四條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的,應(yīng)當向公司提出書面請求,說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。 5、新《公司法》明確了因簽署違法合同或者開展違法業(yè)務(wù)產(chǎn)生的賠償責任。 《公司法》第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任。     根據(jù)公司法的規(guī)定,監(jiān)事不能兼任管理職務(wù),所以監(jiān)事不可以兼任財務(wù)總監(jiān)。董事沒有這方面限制,所以董事可以兼任財務(wù)總監(jiān)。   根據(jù)《公司法》第二百一十六條規(guī)定,“高級管理人員”是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人,上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。   由此可見,經(jīng)理、副經(jīng)理及財務(wù)負責人是法定意義上的“高管”;對于上市公司,董秘也是法定意義上的“高管”。除此以外,公司章程可以規(guī)定其他人員為公司高管,如部門總監(jiān)等。   《公司法》對于董、監(jiān)、高的任職兼任限制有哪些:   1、《公司法》第五十一條、第一百一十七條規(guī)定:“董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事?!彼裕瑹o論是有限公司還是股份公司,董事和高級管理人員均不得兼任監(jiān)事。換句話說,只要是公司監(jiān)事,就不可能同時為公司董事或高管。   2、《公司法》第六十八條規(guī)定:“經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意,董事會成員可以兼任經(jīng)理?!彼?,對于國有獨資公司,董事如兼任經(jīng)理,必須經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意。   3、《公司法》第一百一十四條規(guī)定:“公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。”所以,對于股份有限公司,董事可兼任經(jīng)理,但需要由董事會決定。   結(jié)論:董事不能兼任監(jiān)事。董事兼任經(jīng)理,股份有限公司須經(jīng)董事會決定,國有獨資公司須經(jīng)國資委同意;董事兼任其他高管,《公司法》未作限制。監(jiān)事不能兼任董事,也不能兼任高管。   同時需給予注意的是:根據(jù)上市公司相關(guān)指引,董事會中兼任公司高級管理人員以及由職工代表擔任的董事人數(shù)總計不得超過公司董事總數(shù)的二分之一。   公司高管受到哪些方面的約束:   1、法律規(guī)定的約束,主要指高管的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。   2、公司章程規(guī)定的約束,在《公司法》中,高管和董事、監(jiān)事并列,成為公司章程規(guī)范的對象,受到公司章程的制約。   3、勞動合同的約束。高管作為企業(yè)的員工,與企業(yè)之間的關(guān)系同時受《勞動法》調(diào)整。   財務(wù)總監(jiān)工作職責   1、在董事會和總經(jīng)理領(lǐng)導下,總管公司會計、報表、預(yù)算工作。   2、建立和完善財務(wù)部門,建立科學、系統(tǒng)符合企業(yè)實際情況的財務(wù)核算體系和財務(wù)監(jiān)控體系,進行有效的內(nèi)部控制。   3、貫徹執(zhí)行總經(jīng)理辦公會議決議。在總經(jīng)理的領(lǐng)導下,負責分管部門的日常工作。   4、組織領(lǐng)導公司財務(wù)管理,成本管理、預(yù)算管理、會計核算、會計監(jiān)督、審計、存貨控制等方面工作,努力降低成本、增收節(jié)支、提高效益。   5、組織執(zhí)行國家有關(guān)財經(jīng)法律,法規(guī)、方針、政策,監(jiān)督公司遵守國家財經(jīng)法令、紀律以及董事會決議,保障公司合法經(jīng)營,維護股東權(quán)益。   6、利用財務(wù)核算與會計管理原理為公司經(jīng)營決策提供依據(jù),協(xié)助總經(jīng)理制定公司戰(zhàn)略,并主持公司財務(wù)戰(zhàn)略規(guī)劃的制定。   7、參與公司投資行為、重要經(jīng)營活動等方面的決策和方案制定工作,參與重大經(jīng)濟合同或協(xié)議的研究、審查,參與重要經(jīng)濟問題的分析和決策。   8、負責制定公司利潤計劃、資本投資、財務(wù)規(guī)劃、銷售前景、開支預(yù)算或成本標準。   9、對公司投資活動所需要的資金籌措方式進行成本計算,并提供最為經(jīng)濟的酬資方式。   10、籌集公司運營所需資金,保證公司戰(zhàn)略發(fā)展的資金需求,審批公司重大資金流向;   11、制定和管理稅收政策方案及程序,協(xié)調(diào)公司同銀行、工商、稅務(wù)等政府部門的關(guān)系,維護公司利益。   12、負責審核簽署公司預(yù)算、財務(wù)收支計劃、成本費用計劃、信貸計劃、財務(wù)報告、會計決算報表,會簽涉及財務(wù)收支的重大業(yè)務(wù)計劃、經(jīng)濟合同、經(jīng)濟協(xié)議等。   13、掌握公司財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和資金變動情況,并及時向總經(jīng)理報告工作。   14、主持制定公司的財務(wù)管理...... 股.、監(jiān)事、公司應(yīng)當定期向股東披露董事、監(jiān)事,根據(jù)《公司法》第149條第1款和相關(guān)法條的規(guī)定、監(jiān)事、公司不得直接或者通過子公司向董事。 2,不得違反公司章程的規(guī)定、獲取某種秘密利益或所允諾的其他好處 1。 (二)不得利用職權(quán)收受賄賂、高級管理人員的忠實義務(wù) 具體而言、禁止董事和高級管理人員接受他人與公司交易的傭金歸為己有,不得將公司資金以其個人名義或以其他個人名義開立賬戶存儲,未經(jīng)股東會,忠實義務(wù)表現(xiàn)為以下幾個方面、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入。 (三)不得侵占和擅自處置公司的財產(chǎn) 董事和高級管理人員不得挪用公司資金: (一)不得因自己的身份而獲益 1,不得侵占公司的財產(chǎn)、高級管理人員提供借款公司董事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況.、董事。 2 監(jiān)事。 2,也不得將內(nèi)幕信息泄露給他人以謀取私利: (一)不得因自己的身份而獲益 1。董事既不可利用內(nèi)幕信息從事各種內(nèi)幕交易從而獲取私利、高級管理人員的忠實義務(wù) 具體而言,不得違反公司章程的規(guī)定、監(jiān)事,根據(jù)《公司法》第149條第1款和相關(guān)法條的規(guī)定,不得侵占公司的財產(chǎn)、監(jiān)事。 2,不得將公司資金以其個人名義或以其他個人名義開立賬戶存儲、禁止董事和高級管理人員接受他人與公司交易的傭金歸為己有、監(jiān)事,忠實義務(wù)表現(xiàn)為以下幾個方面。 (四)不得擅自泄露公司秘密 董事和高級管理人員不得擅自披露公司秘密,將公司資金借貸給他人或以公司財產(chǎn)為他人提供擔保、董事、公司不得直接或者通過子公司向董事、高級管理人員提供借款、獲取某種秘密利益或所允諾的其他好處 1。 (二)不得利用職權(quán)收受賄賂、股東大會或董事會同意、公司應(yīng)當定期向股東披露董事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況,未經(jīng)股東會、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入。 (三)不得侵占和擅自處置公司的財產(chǎn) 董事和高級管理人員不得挪用公司資金公司董事
2021 03/13 07:04
84785034
2021 03/13 07:06
太亂了,看不懂
玲老師
2021 03/13 07:07
您好 不能借款 負有忠實和勤勉義務(wù)。公司高管不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利,不得將自己置于與公司利益相沖突的地位。公司高管人員利用職務(wù)之便,向公司或者子公司進行借款,為自身謀取經(jīng)濟利益,必然會嚴重損害公司的利益。因此,修改后的《公司法》從公司違禁義務(wù)的角度規(guī)定,公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
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