為進一步減少并購重組行政許可事項、簡化并購重組行政許可程序、提高并購重組效率和完善資本市場內(nèi)生穩(wěn)定機制，根據(jù)《證券法》、《公司法》有關(guān)規(guī)定，中國證監(jiān)會起草了《關(guān)于修改〈上市公司收購管理辦法〉第六十二條及第六十三條的決定（征求意見稿）》。歡迎投資者和社會各界積極參與討論研究并提出建設(shè)性意見和建議。有關(guān)意見和建議請以書面或電子郵件的形式于2012年1月16日前反饋至中國證監(jiān)會。聯(lián)系方式如下：

　　傳真：8610-88061167，88061504

　　電子信箱：ssb@csrc.gov.cn

　　通訊地址：北京市西城區(qū)金融大街19號富凱大廈A座中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部

　　郵編：100033

　　中國證券監(jiān)督管理委員會

　　二〇一一年十二月三十日

關(guān)于修改《上市公司收購管理辦法》第六十二條及第六十三條的決定

（征求意見稿）

　　一、第六十二條修改為“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：

　?。ㄒ唬┦召徣伺c出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；

　　（二）上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；

　?。ㄈ┙?jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；

　　（四）中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權(quán)益的需要而認定的其他情形。

　　收購人報送的豁免申請文件符合規(guī)定，并且已經(jīng)按照本辦法的規(guī)定履行報告、公告義務的，中國證監(jiān)會予以受理；不符合規(guī)定或者未履行報告、公告義務的，中國證監(jiān)會不予受理。中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內(nèi)，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以完成本次增持行為。收購人有前款第（三）項規(guī)定情形，但在其取得上市公司發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該上市公司控制權(quán)的，可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請，律師就收購人有關(guān)行為發(fā)表符合該項規(guī)定的專項核查意見并經(jīng)上市公司信息披露后，收購人憑相關(guān)發(fā)行股份的行政許可決定，按照證券登記結(jié)算機構(gòu)的相關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)事宜。“

　　二、第六十三條修改為：“有下列情形之一的，當事人可以向中國證監(jiān)會提交免除發(fā)出要約的申請，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)；中國證監(jiān)會不同意申請的，相關(guān)投資者應當按照本辦法第六十一條的規(guī)定辦理：

　?。ㄒ唬┙?jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準進行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%；

　　（二）因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；

　?。ㄈ┳C券公司、銀行等金融機構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；

　?。ㄋ模┲袊C監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權(quán)益的需要而認定的其他情形。

　　有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請，向證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)，并應在權(quán)益變動行為完成后3日內(nèi)就股份增持情況做出公告。律師應就相關(guān)投資者權(quán)益變動行為發(fā)表符合規(guī)定的專項核查意見并由上市公司予以披露：

　?。ㄒ唬┰谝粋€上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內(nèi)可以增加不超過該公司已發(fā)行的2%的股份；

　?。ǘ┰谝粋€上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；

　?。ㄈ┮蚶^承導致在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%.“

　　前款第（一）項規(guī)定的增持不超過2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月。

　　三、本決定自 年 月 日起施行。

　　《上市公司收購管理辦法》按照本決定作相應修改，重新公布。

　　《關(guān)于修改〈上市公司收購管理辦法〉第六十二條及第六十三條的決定（征求意見稿）》的起草說明

　　為進一步減少并購重組行政許可事項、簡化并購重組行政許可程序、提高并購重組效率，證監(jiān)會經(jīng)研究，提出修改《上市公司收購管理辦法》（以下簡稱《收購辦法》）第六十二條及第六十三條中的部分內(nèi)容，取消因發(fā)行行為、30%以上大股東每年2%自由增持、50%以上股東自由增持、繼承引發(fā)的要約收購義務豁免行政許可。

　　一、修訂的必要性

　　要約收購義務豁免行政許可是《證券法》第九十六條設(shè)定的行政許可項目。根據(jù)《證券法》第一百零一條關(guān)于制定上市公司收購具體辦法的授權(quán)性條款，證監(jiān)會制定了《收購辦法》?！妒召忁k法》第六十二條及第六十三條規(guī)定了可以豁免的共計十種具體情形?！妒召忁k法》第六十二條第一款第（三）項與《收購辦法》第六十三條第一款第（二）項、第（三）項、第（六）項分別對應這十種情形之一。

　　（一）取消因發(fā)行行為引發(fā)的要約收購義務豁免及收購報告書備案行政許可的必要性

　　《收購辦法》第六十二條第一款第（三）項規(guī)定“經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約”。目前的做法是：由于因資產(chǎn)認購非公開發(fā)行的股份或因現(xiàn)金認購非公開發(fā)行的股份，導致持股增加到30%以上或?qū)е鲁止?0%以上的股東繼續(xù)增持股份，中登公司在辦理過戶時需要當事人提供發(fā)行和豁免兩個批文才予以新增股份登記，因此要約收購義務豁免同非公開發(fā)行、發(fā)行股份購買資產(chǎn)是同時批復的。

　　《收購辦法》第六十二條第一款第（三）項規(guī)定的初衷，是審批因發(fā)行而取得控制權(quán)的情形（即借殼上市），而實踐中，申請人在取得上市公司向其發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該上市公司控制權(quán)，因本次發(fā)行而鞏固了控制權(quán)，也需要報送豁免要約收購申請?？紤]《證券法》第九十六條的規(guī)定是協(xié)議收購一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)收購的，應向所有股東發(fā)出收購要約。而發(fā)行股份實施的收購行為與傳統(tǒng)的協(xié)議收購又有一定區(qū)別，另外，該豁免行為是發(fā)行股份行為的附帶后果且發(fā)行股份又經(jīng)過證監(jiān)會審批核準，因此建議對鞏固控制權(quán)這種情形引發(fā)的豁免不再予以審批，由律師就上述情形發(fā)表意見并披露后，憑非公開發(fā)行批文或發(fā)行股份購買資產(chǎn)批文直接在交易所和中登公司辦理相關(guān)事宜；對于取得控制權(quán)的，繼續(xù)保留審批。

　　此外，實踐中對該規(guī)定中“收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份”的反映很多，主要集中在對“其擁有權(quán)益的股份”的界定上。因為收購人如果有該上市公司的存量股份，只要有發(fā)行增持股份行為，“其擁有權(quán)益的股份”的規(guī)定將導致其存量股份和本次發(fā)行認購的股份同時累加并再鎖定三年。首先是不公平，只要大股東注資，就會導致其擁有權(quán)益的存量股份和增量股份鎖定三年，較大程度地影響大股東認購發(fā)行股份及整體上市的積極性；其次也違反立法的初衷，立法的初衷是要求本次發(fā)行認購的股份鎖定3年。因此，在本次修訂中，將“收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有權(quán)益的股份”的表述回歸本意，修改為“收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股”。

　　（二）取消30%以上2%自由增持引發(fā)的要約收購義務豁免行政許可的必要性

　　《收購辦法》第六十三條第一款第（二）項，規(guī)定了已持有30%以上股份股東每年2%自由增持的權(quán)利。根據(jù)證監(jiān)會2008年9月對《收購辦法》第六十二條的修訂，持股30%以上大股東每年2%的自由增持，從原來的行為實施前審批調(diào)整為行為實施后審批?？紤]這3年市場已經(jīng)對30%以上大股東每年2%自由增持的規(guī)則比較熟悉，建議取消事后審批。取消后，也將進一步鼓勵大股東增持其控股的上市公司股份的積極性。

　　（三）取消50%以上股東自由增持、因繼承引發(fā)的要約收購義務豁免行政許可的必要性

　　《收購辦法》第六十三條第一款第（三）項，規(guī)定了已持有50%以上股份大股東在不影響上市公司上市地位情況下的自由增持的權(quán)利?！妒召忁k法》第六十三條第一款第（四）項，明確了因繼承可取得豁免制度。

　　《收購辦法》第六十三條第一款第（六）項，明確了因繼承觸發(fā)要約收購義務可提出豁免要約收購申請。

　　考慮這幾年市場已經(jīng)對上述規(guī)則比較熟悉，建議取消審批，直接在交易所和中登公司辦理相關(guān)事宜，并由律師就上述情形發(fā)表意見并披露。

　　（四）關(guān)于進一步鼓勵產(chǎn)業(yè)資本在合理價位增持股份，進一步完善資本市場內(nèi)生穩(wěn)定機制的必要性

　　在實踐過程中，對于《收購辦法》第六十三條第一款第（二）項規(guī)定的已持有30%以上股份股東每年2%自由增持股份的鎖定期問題，市場希望證監(jiān)會能在制度上予以進一步明確。為鼓勵產(chǎn)業(yè)資本為代表的上市公司控股股東在合理價位增持股份，進一步完善資本市場內(nèi)生穩(wěn)定機制，證監(jiān)會經(jīng)研究認為，上市公司股價相對低迷時增持活動的活躍，一方面表明以控股股東為代表的產(chǎn)業(yè)資本對公司價值的判斷，即大股東認為市場對公司股價存在相當程度的低估；另一方面，控股股東在市場高估時減持、低估時增持，根據(jù)市場情況合理調(diào)整持股情況，體現(xiàn)了資本市場內(nèi)生穩(wěn)定機制的作用。因此，可以在《收購辦法》第六十三條中增加一款作為特別規(guī)定，明確30%以上股份股東每年2%自由增持股份的鎖定期，應為《證券法》第四十七條關(guān)于短線交易的相關(guān)規(guī)定，即6個月。這樣可以使上述規(guī)定與《收購辦法》的其他規(guī)定不矛盾，保持《收購辦法》整個條文體系的邏輯統(tǒng)一。

　　二、修訂的可行性及修訂的主要內(nèi)容

　　按照盡快實施與分步實施協(xié)調(diào)統(tǒng)一的原則，對目前討論比較充分、意見相對統(tǒng)一的四類豁免要約收購義務先實施取消。參照2008年《關(guān)于修改〈上市公司收購管理辦法〉第六十三條的決定》（證監(jiān)會令第56號）等文件，修改《收購辦法》第六十二條和第六十三條中對應的條款。

　　需要說明的是，由于《證券法》第九十六條規(guī)定，沒有取得證監(jiān)會豁免的，需要發(fā)出要約，《收購辦法》第六十一條對此進行了細化規(guī)定，明確未取得豁免的，需要履行以下程序之一：1.在收到中國證監(jiān)會通知之日起30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的被收購公司股份減持到30%或者30%以下；2.發(fā)出全面要約。因此，對于《收購辦法》第六十二條、第六十三條中列示的目前需要提出豁免行政許可但本次擬取消的情形，在《收購辦法》修訂中還不能用簡單刪除這些條款的方法解決，否則會被認為這些情形沒有豁免條款，直接觸發(fā)要約收購義務。修訂中需要在對應條款中明確，這些情形不用履行豁免要約收購行政許可，直接取得豁免。

　　因此，根據(jù)上述意見，在現(xiàn)行第六十二條中，修改第二款，并提出根據(jù)前款第（三）項規(guī)定，收購人在取得上市公司向其發(fā)行的新股前已經(jīng)擁有該上市公司控制權(quán)的，律師就收購人有關(guān)行為發(fā)表符合該項規(guī)定的專項核查意見并經(jīng)上市公司信息披露后，收購人憑相關(guān)發(fā)行股份的行政許可決定，按照證券登記結(jié)算機構(gòu)的相關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)事宜。

　　此外，第六十二條第一款第（三）項修改為“經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約”。

　　在現(xiàn)行第六十三條中，修改對應的款，并提出相關(guān)投資者在增持行為完成后3日內(nèi)應當就股份增持情況做出公告，律師應就相關(guān)投資者增持行為發(fā)表符合該項規(guī)定的專項核查意見并由上市公司予以信息披露。