摘要：風(fēng)險(xiǎn)投資對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展意義重大。本文對(duì)我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資組織形式的現(xiàn)狀及其存在的不足之處進(jìn)行了分析，并就我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資組織形式宜采用有限合伙的法律制度作了初步探討。

　　關(guān)鍵詞：風(fēng)險(xiǎn)投資；合伙；有限合伙

　　風(fēng)險(xiǎn)投資（又稱創(chuàng)業(yè)投資）是指向主要屬于科技型的高成長(zhǎng)性的創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供股權(quán)資本及經(jīng)營(yíng)管理和咨詢服務(wù)，以期在被投資企業(yè)發(fā)展成熟后，通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲取中長(zhǎng)期資本增值收益的投資行為。其目的是尋找具有高利潤(rùn)、發(fā)展?jié)摿Υ�、高風(fēng)險(xiǎn)的投資機(jī)會(huì)，以期獲得較高的投資回報(bào)。風(fēng)險(xiǎn)投資不僅可以推進(jìn)科技進(jìn)步和技術(shù)創(chuàng)新、創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會(huì)、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)從而提高生產(chǎn)力，而且可以擴(kuò)大出口以及提高國(guó)家的綜合實(shí)力和國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)能力，對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展意義重大。美國(guó)從20世紀(jì)80年代以來(lái)能夠保持經(jīng)濟(jì)的持續(xù)增長(zhǎng)，在很大程度上得益于風(fēng)險(xiǎn)投資的持續(xù)增長(zhǎng)。我國(guó)自1985年第一家專營(yíng)新技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資的全國(guó)性金融企業(yè)———中國(guó)新技術(shù)創(chuàng)業(yè)投資公司成立以來(lái)，經(jīng)過(guò)十多年的發(fā)展，目前境內(nèi)成立了160多家風(fēng)險(xiǎn)投資公司和150多家風(fēng)險(xiǎn)投資管理公司，注冊(cè)資本達(dá)到180多億元，實(shí)際已投資金額約30億元；境外資本在國(guó)內(nèi)設(shè)立的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)有30多家，實(shí)際已投資金額約3億美元。但總的來(lái)說(shuō)起步較晚，在發(fā)展過(guò)程中也存在很多問(wèn)題。為此，本文擬就我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資組織形式的現(xiàn)狀及其存在的不足之處，對(duì)我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資組織形式的法律制度完善進(jìn)行初步探討。

　　一、我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資組織形式的現(xiàn)狀

　　根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)投資公司可采用有限責(zé)任公司、股份有限公司的形式；根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，可以采取普通合伙企業(yè)的形式；2001年10月1日生效的《信托法》使我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)又多了采用信托制的選擇；此外，現(xiàn)行的一些地方性法規(guī)及規(guī)章有了關(guān)于有限合伙制度的規(guī)定。由于風(fēng)險(xiǎn)投資的風(fēng)險(xiǎn)性很大，在普通合伙企業(yè)中，所有合伙人都要對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，這一規(guī)定不利于風(fēng)險(xiǎn)投資公司籌集資金，因此，普通合伙企業(yè)組織形式并不受風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的青睞。我國(guó)雖然已經(jīng)出現(xiàn)了有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，但一則有限合伙法律制度只是在特定和有限的區(qū)域建立起來(lái)，其影響力非常有限；二則有限合伙于國(guó)人來(lái)說(shuō)，是一個(gè)全新的概念，對(duì)其認(rèn)識(shí)還不足，接受程度還不夠，因此采取這種組織形式的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)極少。我國(guó)的《信托法》雖然已經(jīng)頒布并生效，但中國(guó)的金融信托業(yè)還沒(méi)有成為一個(gè)獨(dú)立的產(chǎn)業(yè)，信托風(fēng)險(xiǎn)投資基金還沒(méi)有起步。綜觀我國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，絕大多數(shù)都是由政府出資設(shè)立的，基本上都是以國(guó)有資本為主的股份有限公司或有限責(zé)任公司，幾乎全部采取風(fēng)險(xiǎn)投資公司的形式。在風(fēng)險(xiǎn)投資的資金來(lái)源上，民間資本很少參與，政府成為投資主體，其中政府投資約占總投資的80%，多數(shù)是由政府直接出資建立的或者是政府占絕對(duì)控股地位的有限責(zé)任公司及少數(shù)非上市的股份有限公司。這些由政府直接出資建立或政府占絕對(duì)控股地位的風(fēng)險(xiǎn)投資公司，在本質(zhì)上屬于國(guó)有風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)。這種由政府直接出資建立的國(guó)有風(fēng)險(xiǎn)投資公司存在的問(wèn)題很多、很突出，具體體現(xiàn)在這樣四個(gè)方面：（1）經(jīng)營(yíng)者選擇機(jī)制行政化；（2）約束與激勵(lì)機(jī)制軟化；（3）風(fēng)險(xiǎn)投資項(xiàng)目評(píng)價(jià)簡(jiǎn)單化；（4）投資后參與管理形式化。

　　二、我國(guó)現(xiàn)行法律制度對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資組織體系構(gòu)建的障礙

　�。ㄒ唬┖匣锓�律制度

　　我國(guó)《民法通則》第一章設(shè)專節(jié)規(guī)定了個(gè)人合伙；1997年正式頒布了《合伙企業(yè)法》，這是我國(guó)有關(guān)合伙的法律規(guī)定。但在這些法律中，都是有關(guān)普通合伙的規(guī)定，沒(méi)有規(guī)定有限合伙的內(nèi)容�！逗匣锲髽I(yè)法》第5條規(guī)定：“合伙企業(yè)在其名稱中不得使用有限或有限責(zé)任的字樣�！钡�是，我國(guó)現(xiàn)行的地方性法規(guī)及規(guī)章有關(guān)于有限合伙制度的規(guī)定，1994年3月2日深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)通過(guò)的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)合伙條例》規(guī)定了有限合伙制度，開(kāi)新中國(guó)有限合伙制度立法的先河；2001年2月13日北京市政府根據(jù)《中關(guān)村科技園區(qū)條例》制定的《有限合伙管理辦法》，就有限合伙從設(shè)立到解散、清算都作了詳細(xì)規(guī)定。筆者認(rèn)為，我國(guó)雖然已有一些地方通過(guò)立法為有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)提供了法律依據(jù)，但畢竟是局限于較小的地方，為了盡快拓寬風(fēng)險(xiǎn)投資融資渠道，發(fā)展有限合伙制為主流模式的風(fēng)險(xiǎn)投資組織體系，我國(guó)應(yīng)盡快通過(guò)全國(guó)性的立法來(lái)規(guī)范有限合伙法律制度，為全國(guó)有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的快速發(fā)展提供法律依據(jù)。

　　此外，我國(guó)《合伙企業(yè)法》第6條規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)“有二個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者”；第9條規(guī)定：“合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力的人�！边@實(shí)際上暗指合伙人限于自然人，排除了法人作為合伙人的可能性，而在實(shí)踐中也是將法人排除在合伙人之外的。將法人排斥在合伙企業(yè)合伙人之外，不僅是對(duì)法人民事權(quán)利能力的不應(yīng)有的限制，造成法人與自然人民事法律地位不平等，而且還降低了《合伙企業(yè)法》的規(guī)范作用，不利于企業(yè)組織規(guī)則的統(tǒng)一，也就否認(rèn)了法人在有限合伙中的普通合伙人資格，而這對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資來(lái)說(shuō)是致命的。因?yàn)閺膶?shí)踐來(lái)看，風(fēng)險(xiǎn)資本家往往都是先成立基金管理公司，然后再以基金管理公司的名義參與有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)充當(dāng)普通合伙人，這樣更便于多個(gè)風(fēng)險(xiǎn)資本家協(xié)調(diào)工作，也相應(yīng)減少了風(fēng)險(xiǎn)資本家的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資而言，不允許法人作為普通合伙人，將意味著風(fēng)險(xiǎn)投資專業(yè)化程度無(wú)法提高，資金運(yùn)作安全性易受到損害，也不利于在普通合伙人和有限合伙人之間迅速建立起良好的信任關(guān)系。

　�。ǘ�）公司法制制度

　　在我國(guó)《公司法》中存在不利于風(fēng)險(xiǎn)投資的規(guī)定：首先，法定資本制不適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)投資的運(yùn)作機(jī)制。我國(guó)《公司法》目前采用的是法定資本制，這確實(shí)能夠保證公司資本真實(shí)可靠，有利于保護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)安全，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機(jī)等不法行為，但法定資本制要求風(fēng)險(xiǎn)投資公司在設(shè)立之初，股東按公司章程規(guī)定足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額或全部認(rèn)足股份、全部募足股款，既不允許授權(quán)發(fā)行，也不允許分期繳付。然而風(fēng)險(xiǎn)投資公司募足風(fēng)險(xiǎn)資本之后，不可能立即把其投入到風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)（或項(xiàng)目）中，要等待時(shí)日尋找機(jī)會(huì)，在公司股東的收益壓力之下，往往促使風(fēng)險(xiǎn)資本管理者選擇從事證券、房地產(chǎn)投機(jī)等非法經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。另外，法定資本制也阻礙了風(fēng)險(xiǎn)資本家根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目進(jìn)展情況、贏利能力和經(jīng)營(yíng)目標(biāo)是否實(shí)現(xiàn)，來(lái)決定是否繼續(xù)及何時(shí)投資、投資多少等。在風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)發(fā)展的每一階段都需要資金，但不同階段對(duì)資金的需求規(guī)模不相同：在種子期，所需資金最少；在創(chuàng)業(yè)期，所需資金顯著增加；在成長(zhǎng)期，風(fēng)險(xiǎn)資本一般投入最大；在成熟期，盡管所需資金很大，但由于可以通過(guò)信貸、發(fā)行債券或股票融資，因而風(fēng)險(xiǎn)資本已很少投資了。由此可見(jiàn)，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資公司采用法定資本制極為不妥。

　　其次，《公司法》就公司對(duì)外投資的限制不利于風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展�！豆�司法》第12條規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資�！边@就限制了公司的投資范圍，即只能是有限責(zé)任公司和股份有限公司。我們知道，風(fēng)險(xiǎn)投資的投資對(duì)象是極具發(fā)展?jié)摿Φ男陆ㄆ髽I(yè)或中小企業(yè)，而這些新建企業(yè)和中小企業(yè)由于處于初建階段，大多不是有限責(zé)任公司和股份有限公司，它們可能是一些合伙企業(yè)，甚至是個(gè)人手中極具發(fā)展?jié)摿Φ捻?xiàng)目，根據(jù)《公司法》對(duì)公司投資對(duì)象的限制性規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)投資公司無(wú)法向不是有限責(zé)任公司或股份有限公司的中小企業(yè)和項(xiàng)目投資，這確實(shí)限制了風(fēng)險(xiǎn)投資公司的投資行為，不利于風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的發(fā)展。此外，我國(guó)《公司法》還對(duì)公司對(duì)外投資額作了限制，即公司對(duì)外累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)50%，這也限制了風(fēng)險(xiǎn)投資公司的投資行為，不利于風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的發(fā)展。

　　三、建立健全有限合伙法律制度，把有限合伙作為我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的主流形式

　　從國(guó)外有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的成功運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)能否迅速發(fā)展并成為一國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的主流模式，除了受該國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展影響外，還要受到多方面因素的制約，如要有豐富的資本潛在供給、大批具備復(fù)合型知識(shí)的風(fēng)險(xiǎn)投資人才以及較完善的法律體系。關(guān)于我國(guó)現(xiàn)階段是否有必要發(fā)展有限合伙制的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，在理論界和實(shí)業(yè)界還存在著嚴(yán)重的分歧，但從我國(guó)經(jīng)過(guò)20多年的改革開(kāi)放，經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，教育事業(yè)蒸蒸日上，法律體系日臻完善的這些有利條件來(lái)看，基本上已經(jīng)滿足了有限合伙風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的需要。但是，為了克服有限合伙作為風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的主流形式存在的一些弊端，有必要對(duì)如下幾個(gè)問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明。

　�。ㄒ唬�對(duì)有限合伙人的范圍做出相應(yīng)的限制，并對(duì)有限合伙實(shí)行嚴(yán)格的登記管理制度

　　毫無(wú)疑問(wèn)，如果允許國(guó)家工作人員作為有限合伙的有限合伙人，經(jīng)濟(jì)上的利害關(guān)系極有可能促其利用職權(quán)或職務(wù)上的便利為合伙謀取私利，所以應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定限制國(guó)家工作人員作為合伙人的資格。同時(shí)，為了防止有限合伙企業(yè)成為黑色收入者洗錢(qián)的工具，應(yīng)嚴(yán)格有限合伙的登記管理制度，采取實(shí)名制，通過(guò)合伙協(xié)議規(guī)定并通過(guò)登記明顯合伙人的地位及出資情況、承擔(dān)責(zé)任方式等。

　�。ǘ�）建立配套的有限合伙退出機(jī)制

　　有限合伙一般在有限合伙協(xié)議中規(guī)定了其存在的期限，并且風(fēng)險(xiǎn)投資最終目的是通過(guò)把有限合伙的股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)現(xiàn)高收益的。所以，有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)股份從其所投資的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的退出方式，應(yīng)是立法中著重考慮的問(wèn)題。一般來(lái)講，公開(kāi)上市、協(xié)議轉(zhuǎn)讓和企業(yè)回購(gòu)股權(quán)是退出投資的三種常見(jiàn)方式，其中，公開(kāi)上市是一種優(yōu)先考慮的退出方式，是世界各國(guó)普遍采用并深受歡迎的資本退出模式。

　　（三）解決有限合伙中法人可以充當(dāng)普通合伙人的問(wèn)題

　　允許法人成為有限合伙中的普通合伙人對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資的意義很大，因?yàn)閺膶?shí)踐來(lái)看，風(fēng)險(xiǎn)資本家往往都是先成立基金管理公司，然后再以基金管理公司的名義參與有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，充當(dāng)普通合伙人，這樣更便于多個(gè)風(fēng)險(xiǎn)資本家協(xié)調(diào)工作，也相應(yīng)減少了風(fēng)險(xiǎn)資本家的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資而言，不允許法人作為普通合伙人，將意味著風(fēng)險(xiǎn)投資的專業(yè)化程度無(wú)法提高，資本運(yùn)作的安全性易受到損害，也不利于在普通合伙人和有限合伙人之間迅速建立起良好的信任關(guān)系。

　　四、修改公司法律制度，建立折中資本制

　　（一）完善公司資本制度，建立折中資本制

　　公司資本制度大體上分為三種類型，即法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。我國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)投資公司目前采用的法定資本制。法定資本制確定能夠確保公司資本的真實(shí)可靠，有利于保護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)安全，防止公司設(shè)立中的欺詐、投資等不法行為。但是，法定資本制要求風(fēng)險(xiǎn)投資公司在設(shè)立之初，股東按公司章程規(guī)定足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額或全部認(rèn)足股份或全部募足股款，既不允許授權(quán)發(fā)行，也不允許分期繳付，這樣往往造成已募集的風(fēng)險(xiǎn)資本閑置。授權(quán)資本制雖然能防止法定資本制下的風(fēng)險(xiǎn)投資公司的資本閑置，降低公司設(shè)立門(mén)檻，使募集新股程序簡(jiǎn)便，但易于造成公司濫設(shè)和公司資本虛空，不利于維護(hù)交易安全和保護(hù)債權(quán)人利益。而折中資本制既能減少公司設(shè)立難度、避免法定資本制造成的公司資本閑置的浪費(fèi)，提高公司運(yùn)作效率，又通過(guò)對(duì)公司首期發(fā)行股份的數(shù)額和公司股本總額的最后籌集期限作明確限制，從而使公司資本相對(duì)確定，有利于避免公司虛設(shè)，保護(hù)債權(quán)人的利益和穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。因此，我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資公司應(yīng)采用折中資本制。

　�。ǘ�）加強(qiáng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資公司管理人員的激勵(lì)與約束

　　風(fēng)險(xiǎn)投資公司的弊端之一就是在風(fēng)險(xiǎn)投資公司中容易產(chǎn)生“內(nèi)部人”控制問(wèn)題，由此導(dǎo)致委托代理成本升高。為此，我們要想方設(shè)法加強(qiáng)對(duì)公司管理人員的激勵(lì)與約束，以降低委托代理成本。如規(guī)定主要經(jīng)營(yíng)管理者的收入必須向監(jiān)管機(jī)構(gòu)如實(shí)申報(bào)、風(fēng)險(xiǎn)投資公司的主要經(jīng)營(yíng)管理者不得從事任何與本行業(yè)有競(jìng)爭(zhēng)性或有關(guān)聯(lián)交易嫌疑的活動(dòng)等。

　　（三）改造國(guó)有風(fēng)險(xiǎn)投資公司

　　目前，我國(guó)大多數(shù)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)屬于國(guó)有風(fēng)險(xiǎn)投資公司，其在制度設(shè)計(jì)上存在很大缺陷，運(yùn)作效率不盡人意。為此，我們可以對(duì)現(xiàn)有國(guó)有風(fēng)險(xiǎn)投資公司進(jìn)行股份制改造，通過(guò)上市、兼并、聯(lián)合、重組等多種形式逐漸稀釋國(guó)有股權(quán)，減少政府資本的比重，加大社會(huì)特別是企業(yè)資本的比重，把現(xiàn)有的國(guó)有風(fēng)險(xiǎn)投資公司逐漸地改善為政企分開(kāi)、自主經(jīng)營(yíng)、自我發(fā)展、管理科學(xué)的風(fēng)險(xiǎn)投資股份公司，建立起完善的公司內(nèi)部治理機(jī)制。

　　五、鼓勵(lì)發(fā)展公司型風(fēng)險(xiǎn)投資基金，適度發(fā)展契約型風(fēng)險(xiǎn)投資基金

　　任何一個(gè)國(guó)家的企業(yè)組織形式都不可能是單一的，國(guó)家都要提供盡可能多的組織形式以滿足不同投資者的需要，公司型風(fēng)險(xiǎn)投資基金和契約型風(fēng)險(xiǎn)投資基金理應(yīng)是我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的選擇對(duì)象。由于我國(guó)公眾投資者的信托意識(shí)還不如法制健全的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家，僅僅憑信托關(guān)系即募集到較大規(guī)模的而且從事實(shí)業(yè)投資的產(chǎn)業(yè)基金比較困難。與證券基金的投資者主要是小投資者相比，產(chǎn)業(yè)基金的投資者主要是機(jī)構(gòu)和相對(duì)富有的個(gè)人，而且更有愿望參與基金的重大決策。以公司型設(shè)立產(chǎn)業(yè)投資基金，投資者便成了基金公司的股東，有利于通過(guò)參與基金公司的重大決策，較好地行使知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)和其他作為最終所有者的權(quán)力。另外，目前我國(guó)還沒(méi)有建立完備的信用制度，金融信托業(yè)的動(dòng)作還不規(guī)范，信托專業(yè)人才還很缺乏，眾多的投資者還沒(méi)有這種信用觀念和知識(shí)。在目前情況下，風(fēng)險(xiǎn)投資基金中公司型基金可以占有很大的比重。

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