免稅合并,還是債務重組

　　在《國家稅務總局關于企業(yè)合并分立業(yè)務有關所得稅問題的通知》　(國稅發(fā)[2000]119號)中規(guī)定：合并企業(yè)支付給被合并企業(yè)或其股東的收購價款中，除合并企業(yè)股權以外的現金、有價證券和其他資產(以下簡稱非股權支付額)，不高于所支付的股權票面價值(或支付的股本的賬面價值)20％的，被合并企業(yè)不確認全部資產的轉讓所得或損失，不計算繳納所得稅。被合并企業(yè)合并以前的全部企業(yè)所得稅事項由合并企業(yè)承擔，以前年度的虧損，如果未超過法定彌補期限，可由合并企業(yè)繼續(xù)按規(guī)定用以后年度實現的與被合并企業(yè)資產相關的所得彌補。具體按下列公式計算：

　　某一納稅年度可彌補被合并企業(yè)虧損所得額＝合并企．業(yè)某一納稅年度彌補虧損前的所得額x(被合并企業(yè)凈資產公允價值：合并后合并企業(yè)全部凈資產公允價值)。

　　上述合并方式習慣上被稱為“免稅合并重組”。不過，由于在國稅發(fā)[2000]119號文中規(guī)定合并企業(yè)接受被合并企業(yè)全部資產的計稅成本。須以被合并企業(yè)原賬面凈值為基礎確定，所以這實質上是一個遞延納稅的規(guī)定.

　　在企業(yè)購并實務中，往拄主并方的績效較好，而被并方正相反。當被合并企業(yè)凈資產公允價值為零或為負數時，如果選擇“免稅合并重組”，合并企業(yè)按照上述公式將無法獲得補虧指標，因為公式中括號內的結果為零。為充分而合理地利用被合并企業(yè)的虧損，可采用的納稅籌劃方法首先是尋求“債務重組”。

　　例如，乙公司被合并前兩年發(fā)生的、尚未彌補的虧損為200萬元，合并基準日賬面資產和負債均為1500萬元，凈資產為零，合并時確認的公允價值也為零。乙公司有A、B兩個股東。甲公司系合并企業(yè)，合并基準日的凈資產為2000萬元，合并后第一個納稅年度補虧前的應納稅所得額為300萬元，企業(yè)所得稅稅率為33％。如果甲、乙公司直接合并，將很難利用乙公司的虧損。

　　現將合并方案改為：合并前，某債權人c將其在乙公司的500萬元長期債權等值轉為500萬元股權，按照國家稅務總局第6號令中規(guī)定的計稅原則，乙公司債務重組時不產生所得，尚未彌補的虧損仍為200萬元、但乙公司合并前的凈資產因此增加為500萬元，合并雙方決定按該金額為基礎合并。合并后當年甲公司可彌補的虧損為：300×500／(500十2000)＝60(萬元)。這種方案付諸實施的必要前提是甲公司的股東及原乙公司的A、B股東必須接納C股東進入新公司，給予其相應的股份、不怕因c股東的加盟而稀釋其控股權；而c股東由債權人變?yōu)橥顿Y人后，其對公司財產要求權的順序由前向后轉移，c股東須樂于接受這一事實。

　　股東C日后如果希望將“債轉股”的500萬元形成現金流人，則可通過法定程序進行股權轉讓或從甲公司減資等方式實現。

　　除了上述“債轉股”的方法外，如果合并與被合并企業(yè)雙方還存在債權債務關系，還可使用讓步式的債務重組。

　　例如，在上例中，乙公司欠甲公司貨款350萬元。現雙方簽訂債務重組協(xié)議，乙公司一次性向甲公司支付200萬元，甲公司豁免其剩余的償債義務。按照相關規(guī)定，乙公司因此而獲得了150萬元的債務重組所得，彌補其虧損后尚有未彌補虧損50萬元，同時凈資產增加為150萬元5甲公司發(fā)生了150萬元的債務重組損失，可直接沖減其當期應納稅所得額，從而通過債務重組實現了對乙公司虧損的直接利用。因為乙公司債務重組后有凈資產150萬元，故其尚未彌補的虧損在合并后仍可由甲公司按上述規(guī)定公式計算彌補。

　　利用這種籌劃方法時應注意的要點是：

　　首先，甲公司應在律師的指導下。與對方簽訂規(guī)范、嚴密的債務重組與合并協(xié)議，確保在債務重組后能實現合并與補虧抵稅的雙重目的，避免豁免對方債務后卻又落得個合并未果的“賠了夫人又折兵”的結局。

　　其次，乙公司因債務重組而使得凈資產由零而變?yōu)?50萬元，其股東不能因此而提出對在合并后公司中占股份額的非份要求，雙方應在合并前對此有明確協(xié)定和約束。就例中甲公司而言，如果將乙公司的虧損全部利用，在不考慮貨幣時間價值的情況下，抵減的企業(yè)所得稅額為200x33％＝66(萬元)。甲公司可在此范圍內，給予乙公司股東適當的股權支付額作為回報。

　　再次，按規(guī)定，“免稅合并重組”須經稅務機關審核批準，為此應注意關于在企業(yè)合并的稅收法規(guī)中是否限制企業(yè)合并前有關利益各方的某些行為——如債務重組(注：目前還沒有這方面的規(guī)定)，以防止不當籌劃的政策風險。

　　在實踐中，還存在著一種由虧損企業(yè)作為主并方合并績優(yōu)企業(yè)或購并優(yōu)勢企業(yè)營利部門這樣一種有悖常規(guī)的合并方法，從而在合并后用原績優(yōu)企業(yè)資產和經營部分產生的所得直接彌補主并方的虧損，避開了上述公式的限制。這種方法在一般情況下出現在主并方雖然效益不佳、但可能因公司歷史較久而有品脾效應，或因具有行業(yè)準入優(yōu)勢、融資平臺功能等而具有潛在的“殼資源”價值。

　　另外，有人認為，在被合并企業(yè)凈資產為零的情況下．　“被合并企業(yè)的凈資產公允價值可以用合并企業(yè)承擔的被合并企業(yè)的債務額來代替”。筆者認為，這種提法在現行稅法中沒有明確的規(guī)定作為依據，而且其利用的彌補虧損指標LL被合并企業(yè)存在一定凈資產時可利用的補虧指標可能還要高，出現計稅上的不公。所以筆者尚不能認同這種提法。