免稅合并,還是債務(wù)重組

　　在《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知》　(國稅發(fā)[2000]119號)中規(guī)定：合并企業(yè)支付給被合并企業(yè)或其股東的收購價款中，除合并企業(yè)股權(quán)以外的現(xiàn)金、有價證券和其他資產(chǎn)(以下簡稱非股權(quán)支付額)，不高于所支付的股權(quán)票面價值(或支付的股本的賬面價值)20％的，被合并企業(yè)不確認全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，不計算繳納所得稅。被合并企業(yè)合并以前的全部企業(yè)所得稅事項由合并企業(yè)承擔，以前年度的虧損，如果未超過法定彌補期限，可由合并企業(yè)繼續(xù)按規(guī)定用以后年度實現(xiàn)的與被合并企業(yè)資產(chǎn)相關(guān)的所得彌補。具體按下列公式計算：

　　某一納稅年度可彌補被合并企業(yè)虧損所得額＝合并企．業(yè)某一納稅年度彌補虧損前的所得額x(被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值：合并后合并企業(yè)全部凈資產(chǎn)公允價值)。

　　上述合并方式習慣上被稱為“免稅合并重組”。不過，由于在國稅發(fā)[2000]119號文中規(guī)定合并企業(yè)接受被合并企業(yè)全部資產(chǎn)的計稅成本。須以被合并企業(yè)原賬面凈值為基礎(chǔ)確定，所以這實質(zhì)上是一個遞延納稅的規(guī)定.

　　在企業(yè)購并實務(wù)中，往拄主并方的績效較好，而被并方正相反。當被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值為零或為負數(shù)時，如果選擇“免稅合并重組”，合并企業(yè)按照上述公式將無法獲得補虧指標，因為公式中括號內(nèi)的結(jié)果為零。為充分而合理地利用被合并企業(yè)的虧損，可采用的納稅籌劃方法首先是尋求“債務(wù)重組”。

　　例如，乙公司被合并前兩年發(fā)生的、尚未彌補的虧損為200萬元，合并基準日賬面資產(chǎn)和負債均為1500萬元，凈資產(chǎn)為零，合并時確認的公允價值也為零。乙公司有A、B兩個股東。甲公司系合并企業(yè)，合并基準日的凈資產(chǎn)為2000萬元，合并后第一個納稅年度補虧前的應(yīng)納稅所得額為300萬元，企業(yè)所得稅稅率為33％。如果甲、乙公司直接合并，將很難利用乙公司的虧損。

　　現(xiàn)將合并方案改為：合并前，某債權(quán)人c將其在乙公司的500萬元長期債權(quán)等值轉(zhuǎn)為500萬元股權(quán)，按照國家稅務(wù)總局第6號令中規(guī)定的計稅原則，乙公司債務(wù)重組時不產(chǎn)生所得，尚未彌補的虧損仍為200萬元、但乙公司合并前的凈資產(chǎn)因此增加為500萬元，合并雙方?jīng)Q定按該金額為基礎(chǔ)合并。合并后當年甲公司可彌補的虧損為：300×500／(500十2000)＝60(萬元)。這種方案付諸實施的必要前提是甲公司的股東及原乙公司的A、B股東必須接納C股東進入新公司，給予其相應(yīng)的股份、不怕因c股東的加盟而稀釋其控股權(quán)；而c股東由債權(quán)人變?yōu)橥顿Y人后，其對公司財產(chǎn)要求權(quán)的順序由前向后轉(zhuǎn)移，c股東須樂于接受這一事實。

　　股東C日后如果希望將“債轉(zhuǎn)股”的500萬元形成現(xiàn)金流人，則可通過法定程序進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或從甲公司減資等方式實現(xiàn)。

　　除了上述“債轉(zhuǎn)股”的方法外，如果合并與被合并企業(yè)雙方還存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，還可使用讓步式的債務(wù)重組。

　　例如，在上例中，乙公司欠甲公司貨款350萬元?，F(xiàn)雙方簽訂債務(wù)重組協(xié)議，乙公司一次性向甲公司支付200萬元，甲公司豁免其剩余的償債義務(wù)。按照相關(guān)規(guī)定，乙公司因此而獲得了150萬元的債務(wù)重組所得，彌補其虧損后尚有未彌補虧損50萬元，同時凈資產(chǎn)增加為150萬元5甲公司發(fā)生了150萬元的債務(wù)重組損失，可直接沖減其當期應(yīng)納稅所得額，從而通過債務(wù)重組實現(xiàn)了對乙公司虧損的直接利用。因為乙公司債務(wù)重組后有凈資產(chǎn)150萬元，故其尚未彌補的虧損在合并后仍可由甲公司按上述規(guī)定公式計算彌補。

　　利用這種籌劃方法時應(yīng)注意的要點是：

　　首先，甲公司應(yīng)在律師的指導(dǎo)下。與對方簽訂規(guī)范、嚴密的債務(wù)重組與合并協(xié)議，確保在債務(wù)重組后能實現(xiàn)合并與補虧抵稅的雙重目的，避免豁免對方債務(wù)后卻又落得個合并未果的“賠了夫人又折兵”的結(jié)局。

　　其次，乙公司因債務(wù)重組而使得凈資產(chǎn)由零而變?yōu)?50萬元，其股東不能因此而提出對在合并后公司中占股份額的非份要求，雙方應(yīng)在合并前對此有明確協(xié)定和約束。就例中甲公司而言，如果將乙公司的虧損全部利用，在不考慮貨幣時間價值的情況下，抵減的企業(yè)所得稅額為200x33％＝66(萬元)。甲公司可在此范圍內(nèi)，給予乙公司股東適當?shù)墓蓹?quán)支付額作為回報。

　　再次，按規(guī)定，“免稅合并重組”須經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核批準，為此應(yīng)注意關(guān)于在企業(yè)合并的稅收法規(guī)中是否限制企業(yè)合并前有關(guān)利益各方的某些行為——如債務(wù)重組(注：目前還沒有這方面的規(guī)定)，以防止不當籌劃的政策風險。

　　在實踐中，還存在著一種由虧損企業(yè)作為主并方合并績優(yōu)企業(yè)或購并優(yōu)勢企業(yè)營利部門這樣一種有悖常規(guī)的合并方法，從而在合并后用原績優(yōu)企業(yè)資產(chǎn)和經(jīng)營部分產(chǎn)生的所得直接彌補主并方的虧損，避開了上述公式的限制。這種方法在一般情況下出現(xiàn)在主并方雖然效益不佳、但可能因公司歷史較久而有品脾效應(yīng)，或因具有行業(yè)準入優(yōu)勢、融資平臺功能等而具有潛在的“殼資源”價值。

　　另外，有人認為，在被合并企業(yè)凈資產(chǎn)為零的情況下．　“被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價值可以用合并企業(yè)承擔的被合并企業(yè)的債務(wù)額來代替”。筆者認為，這種提法在現(xiàn)行稅法中沒有明確的規(guī)定作為依據(jù)，而且其利用的彌補虧損指標LL被合并企業(yè)存在一定凈資產(chǎn)時可利用的補虧指標可能還要高，出現(xiàn)計稅上的不公。所以筆者尚不能認同這種提法。