國際稅收籌劃——國際稅收協(xié)定的主要內(nèi)容(1)

  現(xiàn)代國際稅收協(xié)定一般都以經(jīng)合發(fā)組織和聯(lián)合國所公布的兩個稅收協(xié)定范本為藍(lán)本,具有五個方面的內(nèi)容,即協(xié)定的適用范圍、協(xié)定基本用語的定義、對各類所得和一般財產(chǎn)價值劃分稅收管轄權(quán)的規(guī)定、國際雙重征稅免除的規(guī)定以及特別規(guī)定。

  協(xié)定的適用范圍

  協(xié)定的適用范圍包括兩個方面:一是人的范圍,二是稅種的范圍。

  1.人的范圍

  任何國家簽訂雙邊或多邊稅收協(xié)定,首先必須明確協(xié)定條款適用哪些納稅人。經(jīng)合發(fā)組織和聯(lián)合國的兩個協(xié)定范本都明確規(guī)定:“本協(xié)定適用于締約國一方或締約國雙方居民的人?!倍愂諈f(xié)定適用的人,不僅是指跨國自然人,而且也包括跨國的法人。協(xié)定中的居民是指在一方或雙方的居住者。只要他們不屬于一方或雙方的居住者,就不能列入?yún)f(xié)定的使用范圍,也不能享受協(xié)定所規(guī)定的各種稅收優(yōu)惠權(quán)利,這是采取戶籍標(biāo)準(zhǔn)行使居民管轄權(quán)的基本做法。對于少數(shù)仍采取國籍標(biāo)準(zhǔn)的國家,一般可以在協(xié)定或協(xié)定的議定書中聲明,保留行使公民管轄權(quán)。例如,《中美稅收協(xié)定》就列入了“注冊所在地”的標(biāo)準(zhǔn),凡是按美利堅合眾國聯(lián)邦的法律或州的法律在美國注冊的公司,可以承認(rèn)其為美國的居民。如果該公司的實際管理機(jī)構(gòu)或總機(jī)構(gòu)設(shè)在第三國,根據(jù)中國同該第三國簽訂的稅收協(xié)定,該公司同時為該第三國居民時,即可對該公司不視為美國的居民,不享受《中美稅收協(xié)定》的待遇。無論是外國居民來華投資和從事勞務(wù),還是我國居民到境外投資和從事勞務(wù),了解中外稅收協(xié)定所提供的協(xié)定待遇和享受稅收協(xié)定待遇所應(yīng)依循的程序制度,是十分重要的。

  由于每個國家確定居民的標(biāo)準(zhǔn)不盡相同,協(xié)定對“居民”一語要做出定義解釋。《聯(lián)合國范本》和《經(jīng)合發(fā)組織范本》的定義是:“在本協(xié)定中‘締約國一方居民’是指按照該國法律,由于住所、居所、管理場所或其他類似性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn),負(fù)有納稅義務(wù)的人?!币簿褪钦f,要確定一個人是否是締約國一方的居民,只能依據(jù)該國法律,而不能依據(jù)締約國另一方或其他國家的法律來確定。例如,對于一個人是否為我國居民,應(yīng)以我國的法律規(guī)定來判斷,但在判斷來華的日本人是否為日本居民,則要適用日本的法律規(guī)定來判斷。對同時成為雙方居民的人,也要列入判定其歸屬于締約國一方的程序規(guī)則。這里要指出的是,即便是締約國居民,要享受稅收協(xié)定待遇,也并非是自動的,不需辦理任何手續(xù)。大多數(shù)國家的通常做法是“先征后退”。即對納稅人的應(yīng)稅所得,無論該人是否來自稅收協(xié)定的國家和是否為該國的居民,都先按國內(nèi)稅收法律、法規(guī)的規(guī)定征稅,然后由納稅人提出能夠證明其為締約國居民身份的申請表,經(jīng)稅務(wù)當(dāng)局審核認(rèn)定,再按稅收協(xié)定把多征的稅款退還給納稅人。

  我國關(guān)于識別是否為對方國家居民和準(zhǔn)其享受稅收協(xié)定待遇的問題,采取如下處理辦法:

 ?。?)對公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織判斷其是否為對方國家的居民,可以暫憑其辦理稅務(wù)登記時所填報的企業(yè)總機(jī)構(gòu)或?qū)嶋H管理機(jī)構(gòu)的情況,以及辦理工商登記時由該企業(yè)所在國的有關(guān)當(dāng)局出具的法人證書(副本)等進(jìn)行判斷。一般可以先予承認(rèn),爾后再視需要,有選擇、有重點地進(jìn)行查證或通過情報交換進(jìn)行了解。對個別情況不清,確實無從判斷,又需要享受稅收協(xié)定待遇的,可以要求其提供該企業(yè)所在國稅務(wù)當(dāng)局出具的居民證明。不能提出證明的,不能享受稅收協(xié)定待遇。凡是在稅收協(xié)定中列有總機(jī)構(gòu)所在地和實際管理機(jī)構(gòu)所在地兩個標(biāo)準(zhǔn)的,在判斷其是否為我國居民時,只適用總機(jī)構(gòu)所在地的標(biāo)準(zhǔn),在對方適用實際管理機(jī)構(gòu)所在地的標(biāo)準(zhǔn);不能用對方實際管理機(jī)構(gòu)所在地的標(biāo)準(zhǔn),作為判斷我國居民的標(biāo)準(zhǔn)。

 ?。?)對個人判斷其是否為對方國家居民,依照稅收協(xié)定的規(guī)定,主要是以其住所、居所為準(zhǔn)。所謂住所,一般是指配偶或家庭所在地,具有水久性;所謂居所,是指短期停留并達(dá)到一定日期的所在地。在實際工作中,對來華從事工作、提供勞務(wù)的外籍人員是否屬于對方國家的居民,可以區(qū)別以下情況處理:

  第一,由其自報在對方國家的住所或居所、受雇或從事業(yè)務(wù)的情況及其所負(fù)的納稅義務(wù),并相應(yīng)查閱其所持有關(guān)本人身份的證件、護(hù)照和派其來華的公司企業(yè)單位所開具的證件進(jìn)行判斷。一般可以暫予承認(rèn),再視需要,有選擇、有重點地進(jìn)行查證或通過情報交換進(jìn)行了解。

  第二,對個別情況不清,或者來自第三國或本身為第三國人、確實無從判斷,又需要享受稅收協(xié)定待遇的,可以要求其提供對方國家稅務(wù)當(dāng)局開具的負(fù)有居民納稅義務(wù)的證明。不能開具證明的,不能享受稅收協(xié)定待遇。

  第三,對同時為締約國雙方居民的個人在我國對外簽訂的稅收協(xié)定中,有的列有判斷歸屬于哪一方居民的規(guī)則,有的只明確締約國雙方主管當(dāng)局應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商,確定該人為本協(xié)定中締約國一方的居民。在執(zhí)行稅收協(xié)定的實際工作中,如遇有同時成為雙方居民的個人,雙方都要求對該個人的境外、境內(nèi)所得進(jìn)行征稅等問題時,應(yīng)將該個人的職業(yè)、住所或居所以及其在對方國家所負(fù)納稅義務(wù)等詳細(xì)情況報送總局,由總局按照稅收協(xié)定的規(guī)定與對方主管當(dāng)局進(jìn)行協(xié)商解決。

  對于雙重居民身份的協(xié)調(diào),因締約國國別的不同,有較大的靈活性。以中外稅收協(xié)定為例,對于個人的雙重居民身份,中日、中法、個比等協(xié)定規(guī)范規(guī)定通過協(xié)商或協(xié)議解決,中英、中馬、中丹、中挪、中意、中捷等協(xié)定則按照兩個協(xié)定范本的判斷順序來確定。對于法人的雙重居民身份,協(xié)定有不同的處理方法——有的明確為以總機(jī)構(gòu)所在地為準(zhǔn),如中日、中德、中比等協(xié)定;有的明確為以實際管理機(jī)構(gòu)所在地為準(zhǔn),如中英、中馬、中丹等協(xié)定;有的明確為通過協(xié)商解決,如中加、中新(新加坡)協(xié)定等。

  為了限制可能企圖利用人為的法律策略,以達(dá)到既可以得到按照國內(nèi)法有益的稅收優(yōu)惠,又可以得到在雙邊稅收協(xié)定中所規(guī)定的減免稅優(yōu)惠,兩個稅收協(xié)定范本均提出可對某些特殊情況作出特殊規(guī)定,以防止稅收協(xié)定中人的適用范圍被濫用?!?992年經(jīng)合發(fā)組織協(xié)定范本》在人的適用范圍的注釋中加進(jìn)了有關(guān)基地公司(base company)和傳輸公司(conduit company)的內(nèi)容。這一變動的背景是經(jīng)合發(fā)組織財政事務(wù)委員會于1987年發(fā)表的關(guān)于國際避稅與偷漏稅問題的4個有關(guān)報告。報告指出,跨國公司的母公司常常在避稅港設(shè)立子公司(稅務(wù)界都稱之為基地公司),子公司實現(xiàn)的利潤留在帳上不分配,使母公司的所在國長期收不到稅。報告還指出,有些非稅收協(xié)定國的納稅人,故意在有締約關(guān)系的第三國設(shè)立收支轉(zhuǎn)手性質(zhì)的傳輸公司,以謀取稅收協(xié)定提供的優(yōu)惠。范本注釋提出,由母公司的居民所在國采取措施,對基地公司故意把盈利累積起來、不支付母公司股息、遞延納稅的做法加以限制。另外,收入來源國可采取詳查法(look through approach)即受益所有人法(beneficial owner approach),查清真正的受益人。盡管傳輸公司是締約國的居民公司,但如果真正受益人不是該公司而是非締約國的居民,則不能享受稅收協(xié)定的優(yōu)惠。

  2.稅種的范圍

  兩個協(xié)定范本對稅種的適用范圍也作了明確的定義。通常限于把足以引起締約國各方稅收管轄權(quán)交叉的、屬于所得稅和一般財產(chǎn)稅類的稅種列為適用范圍。至于征稅主體是國家政府還是所屬地方當(dāng)局(州、區(qū)、省等),征稅方式是按直接征收還是源頭扣稅,是查實課征還是核定課征,抑或采取附加征收等,都與征稅客體無關(guān),只要符合這兩類稅種,都可按照協(xié)定的有關(guān)條款執(zhí)行。

  協(xié)定范本中的所得稅和財產(chǎn)稅包含對全部所得和某項所得,對全部財產(chǎn)和某項財產(chǎn)課征的稅收,包括對轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)或不動產(chǎn)取得的收益征收的稅收,對企業(yè)支付的工資和薪金總額征收的稅收以及對資本(財產(chǎn))增值征收的稅收。由于各國的具體稅種不一,為了明確起見,通常采取以下兩種方法確定協(xié)定的具體稅種范圍:一是只按上述原則規(guī)定,然后再具體列示雙方各自適用于協(xié)定的現(xiàn)行征收的有關(guān)所得稅和一般財產(chǎn)稅類的各種稅。二是不作原則規(guī)定,直接列出締約國雙方適用于協(xié)定的現(xiàn)行稅種。就所得稅而言,既可以包括各國按綜合所得稅制設(shè)計的各種所得稅,也可以包括某些國家按分類或分項所得稅制設(shè)計的各種所得稅,還可以包括名稱不同但性質(zhì)屬于所得稅的其他稅種。值得注意的是,各國對所得或收益的征稅名稱并不完全一致。如對公司征收的所得稅,有的國家稱公司所得稅,有的國家稱公司稅,有的國家稱法人稅等。

  因此,原則上各締約國在簽署協(xié)定時,應(yīng)列出適用協(xié)定的現(xiàn)行征收的所得稅清單。就一般財產(chǎn)稅而言,可以包括各國對跨國法人課征的資本稅和對跨國自然人課征的財產(chǎn)凈值稅、遺產(chǎn)稅以及屬于一般財產(chǎn)稅性質(zhì)而名稱各異的諸稅種在內(nèi)。近年來引起人們關(guān)注的是,很多國家開征的社會保險稅是否列為協(xié)定稅種的適用范圍。目前,社會保險稅究竟屬于間接稅還是直接稅性質(zhì),看法不盡一致。應(yīng)該認(rèn)為,由雇主繳納的那一部分,因為可作為企業(yè)的費用扣除,屬間接稅性質(zhì),協(xié)定理應(yīng)不能適用;但由雇員繳納的那一部分,接近于個人所得稅性質(zhì),如果協(xié)定不將其列入適用的稅種范圍,就有可能發(fā)生雙重征稅。事實上,有些國家已把社會保險稅列入了稅收協(xié)定的稅種適用范圍。

  在我國對外簽訂的稅收協(xié)定中,中方適用的稅種是個人所得稅、外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅、地方所得稅,日本適用的是所得稅、法人稅、居民稅,美國適用的是根據(jù)國內(nèi)收入法征收的聯(lián)邦所得稅,英國適用的是所得稅、公司稅,德國適用的是個人所得稅、公司所得稅、財產(chǎn)稅、營業(yè)稅,俄羅斯適用的是企業(yè)及集團(tuán)利潤稅、個人所得稅,新加坡適用的是所得稅。

  由于各國的稅收制度總是處在不斷改革、調(diào)整和完善之中,不可能一成不變,因此,協(xié)定中的稅種適用范圍同樣適用于協(xié)定簽訂之日以后締約國各方由于國內(nèi)稅法變動而增加或替代現(xiàn)行稅種的任何相同或?qū)嵸|(zhì)相似的稅種。這里的“實質(zhì)相似的稅種”是有一定約束的。首先,它指的是新增加或新出現(xiàn)的稅種;其次,新增加或新出現(xiàn)的稅種必須是協(xié)定所允許的與現(xiàn)行適用稅種“實質(zhì)相似的稅收”;最后,必須是一種稅收,而類似稅收課征方式的“費”、“繳款”等,不能視為“實質(zhì)相似的稅收”。協(xié)定一般要求締約國雙方主管當(dāng)局應(yīng)將各自稅法所作的實質(zhì)變動情況,即新增加或替代的稅種清單,隨時通知對方,以保證協(xié)定的稅種范圍具有準(zhǔn)確性和連續(xù)性。
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