對外經(jīng)濟(jì)活動中的稅收——國際稅法的主要范疇

  一、稅法概述

  1.稅法的含義

  稅法是法律學(xué)的一個(gè)獨(dú)立分支,它有自己的特征。稅法與其他法律(如商法、民法等)的主要差別在于,稅法首先要保護(hù)的是社會利益和政府利益,而不是納稅人的個(gè)人利益。在這種情況下,政府作為公法的主體,根據(jù)社會的公共需要,從社會取得權(quán)利來制定稅法和課征稅收,爾后對稅收進(jìn)行再分配??梢哉J(rèn)為,稅收實(shí)質(zhì)上是納稅人的一種轉(zhuǎn)移支付,先集中于國家的財(cái)政預(yù)算,然后通過提供公共福利和服務(wù)即所謂的公共品,回歸于納稅人。

  在西方國家的法律體系中,盡管稅法具有公法的含義,是規(guī)定國家與個(gè)人之間權(quán)利關(guān)系的法律,但所謂的“稅收管理”(tax administration)往往與其有著對立的一面,它代表的是政府一方的意志,并且在這方面反映了政府機(jī)構(gòu)的下述立場:

 ?。?)在納稅人與政府的相互關(guān)系中,把政府?dāng)[在優(yōu)先地位。

  (2)在稅收領(lǐng)域中,協(xié)調(diào)相互關(guān)系的財(cái)政法規(guī)表現(xiàn)為某種不穩(wěn)定性和活動性,它們是政府在一定時(shí)期內(nèi)獲取財(cái)政政策成果的一種手段。所有這些法規(guī)還附有一些細(xì)則和附加條款來解釋法規(guī)執(zhí)行的特點(diǎn),并且,這些條款實(shí)際上經(jīng)常被修改。

 ?。?)在財(cái)政領(lǐng)域中,納稅人的權(quán)利在某種程度上被他們的納稅義務(wù)所限制。

 ?。?)在財(cái)政領(lǐng)域中,實(shí)現(xiàn)納稅人權(quán)利所基于的原則是“首先是監(jiān)管,其次是信任”。

 ?。?)政府對納稅人不承擔(dān)法律責(zé)任。

 ?。?)財(cái)政法規(guī)就納稅人承擔(dān)對政府的財(cái)政義務(wù),以及違反稅法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,都制定了詳細(xì)的條款。

  2.稅法與刑法的區(qū)別

  稅法與刑法的區(qū)別在于稅法可執(zhí)行一種“舉證責(zé)任”。

  根據(jù)各國民法的一般原則,在刑事訴訟中,原告若指控被告有罪,舉證責(zé)任在原告一方,如原告提供的證據(jù)不足,被告將無罪開釋,原告則可能受“反坐”的懲罰。

  如果依照民法原則來處理稅務(wù)爭端,稅務(wù)當(dāng)局要以足夠的證據(jù)指控某納稅人有偷漏稅行為或不正當(dāng)?shù)谋芏愋袨?,這往往需花費(fèi)很多時(shí)間和費(fèi)用,甚至還會因?yàn)樽C據(jù)不足而敗訴。尤其是在國際稅收領(lǐng)域,涉及的納稅人和課稅對象具有跨國性,并受有關(guān)國家保密措施的干擾、更使稅務(wù)當(dāng)局處于不利的地位。為了使稅務(wù)當(dāng)局?jǐn)[脫這種不利地位,許多國家在稅收立法中通過稅收條款的規(guī)定將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給納稅人。這樣,納稅人在被指控有偷漏稅或避稅行為時(shí),就必須提供足夠的證據(jù)來證明自己的行為是合法的,否則即是違法的。各國把舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給納稅人的方法有兩種:一是通過一項(xiàng)適用于本國各項(xiàng)稅收的總法令,規(guī)定對所有涉及國外經(jīng)營及課稅對象的稅收爭端,納稅人都應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。二是通過規(guī)定某一稅種的具體條款,把國外經(jīng)營及課稅對象引起的稅收爭端的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給納稅人。一般做法是將納稅人的某種原應(yīng)課稅或應(yīng)稅的境外收入,或某種對境外的支出(主要指避稅地的收入和支出)確定為不合理,必須應(yīng)予補(bǔ)稅或不準(zhǔn)作為費(fèi)用扣除,除非納稅人能夠提供與之相反的足夠證據(jù)。這種特殊的規(guī)定,使舉證責(zé)任自然地落在納稅人身上。目前,第二種辦法為更多的國家所采用。

  在盎格魯撤克遜法系的國家中,其中也包括美國,對納稅人執(zhí)行主要管轄權(quán)的法庭便是專業(yè)的稅務(wù)法庭、而這些法庭所建立的一些程序,成為法庭以后就類似問題進(jìn)行審理的基礎(chǔ)。

  3.稅法的協(xié)調(diào)對象

  稅法的協(xié)調(diào)對象是指就稅收法令、納稅人稅收的計(jì)算和繳納等問題、國家稅務(wù)機(jī)構(gòu)、納稅人與稅務(wù)機(jī)構(gòu)代表相互間的稅收關(guān)系。

  4.稅法的客體

  稅法的客體由以下兩部分組成:

 ?。?)法人和自然人用貨幣形式表示的所得。

 ?。?)稅收關(guān)系。它是實(shí)現(xiàn)國家預(yù)算過程中形成的所有社會關(guān)系的總和,并具有自己的特征。

  5.稅法的調(diào)整方法

  納稅人的所得是國家收入的主要源泉之一。為了實(shí)現(xiàn)國家財(cái)政預(yù)算,必須實(shí)施極具權(quán)威性、不容當(dāng)事人自己選擇法律的強(qiáng)制性方法,這種方法確定了納稅人對國家應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

  6.稅收關(guān)系法律協(xié)調(diào)的基本原則

 ?。?)法律制度;

 ?。?)法律追溯效力的否定;

 ?。?)稅收的一次性(非雙重性);

 ?。?)稅收的優(yōu)惠;

 ?。?)國家保證對所有經(jīng)濟(jì)主體適用同等的法律規(guī)定;

 ?。?)為納稅人使用自己創(chuàng)造的財(cái)富提供相等的條件;

 ?。?)取得所得的法人和自然人的納稅義務(wù);

 ?。?)用統(tǒng)一的方法來確定納稅人和稅務(wù)機(jī)構(gòu)的權(quán)利和義務(wù),限制稅務(wù)管理;

 ?。?)平等地保護(hù)國家和納稅人的權(quán)利和利益;

  (10)住所地原則。

  7.稅法的源泉

  稅法的源泉來自于制定法律規(guī)范的政府主管部門在稅收政策方面的法令。這些法令分為標(biāo)準(zhǔn)法令和非標(biāo)準(zhǔn)法令兩種。標(biāo)準(zhǔn)法令包括兩方面的內(nèi)容:一是通過全民公決或立法部門投票,獲得全體人民贊同的,經(jīng)過立法程序批準(zhǔn),最后在新聞媒體專門公布的法律;二是在現(xiàn)行法令的基礎(chǔ)上,由國家管理機(jī)構(gòu)制定的附加條款。非標(biāo)準(zhǔn)法令與標(biāo)準(zhǔn)法令的區(qū)別在于前者不具有含有共性的法律規(guī)范,是適用于個(gè)別對象的法令,其中包括法院就某項(xiàng)具體案例訴訟審級的決議、國際協(xié)定等。

  稅法又可分為國內(nèi)稅法和國際稅法,前者反映了某一國家的稅收制度,后者是調(diào)整各國間的稅收分配關(guān)系以及國家與跨國納稅人之間征納關(guān)系的國際法和國內(nèi)法的各種法律規(guī)范的總和。國際稅法的淵源是各國的涉外稅法,以及雙邊或多邊的國際稅收協(xié)定。

  國際法承認(rèn),國際協(xié)定具有高于一國法律的效力。1969年《維也納條約法公約》第二十九條指出:“一個(gè)國家不能以本國國內(nèi)法律條款為由,拒不執(zhí)行國際條約的條款?!蔽覈摹睹袷略V訟法》第一百八十九條也規(guī)定:“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,依照協(xié)定的規(guī)定辦理”。國際法優(yōu)先的原則已被世界上很多國家所承認(rèn),并付諸實(shí)踐。

  然而,也有不少國家并不倡導(dǎo)國際法優(yōu)先的主張,傾向于把國際法和國內(nèi)法看作兩個(gè)不同的法律體系。例如,美國、德國和英國就把國際條約和國內(nèi)法視作具有同等地位、同等效力的法律文件。這樣,在同時(shí)執(zhí)行兩個(gè)法律文件時(shí),就不可避免地會出現(xiàn)矛盾。這些國家解決這些矛盾的原則是:

  (1)按法律生效的時(shí)間順序,后法優(yōu)于前法(lex posterior derogat legi Priori)。例如,美國憲法第二部分第六條就是這樣規(guī)定的;瑞士在司法判例中也是按照條約和法律的批準(zhǔn)或頒布的時(shí)間順序,以遲者為準(zhǔn)。當(dāng)然,按照這個(gè)原則,可能發(fā)生在實(shí)施國際法時(shí)受“國家責(zé)任”的困擾。

 ?。?)按現(xiàn)行的協(xié)調(diào)國際稅收的專門法來解決矛盾。這個(gè)專門法比那些盡管遲頒布但不直接協(xié)調(diào)國際稅收的法規(guī)更具法律效力(lex specialis)。

  如果在稅收上奉行不同原則的國家之間發(fā)生分歧,一般只能在雙方共同妥協(xié)的基礎(chǔ)上來解決矛盾。否則,1969年《維也納條約法公約》規(guī)定:“如果締約國的法律遭到破壞,那么締約國一方可以終止或暫時(shí)終止條約的執(zhí)行?!?br>
  二、國際稅法的統(tǒng)一范疇

  國際稅法包含一系列統(tǒng)一的范疇,其中最為重要的是:

  1.稅收主權(quán)(tax sovereignty)

  任何擁有主權(quán)的國家,都有權(quán)制定任何稅收政策,對與這個(gè)國家有聯(lián)系的任何所得征稅,并在自己的境內(nèi)執(zhí)行任何稅收政策。

  2.稅收管轄權(quán)(tax jurisdiction)

  稅收管轄權(quán)是指一國政府對一定的人或物征稅的權(quán)力。稅收管轄權(quán)根源于國家的主權(quán)。從理論上講,國家的稅收管轄權(quán),對外表現(xiàn)為一種完全獨(dú)立自主、不受任何外來意志干預(yù)的權(quán)力。一國政府有權(quán)根據(jù)自己的意志,決定對哪些人征稅、征哪些稅以及征多少稅。國際稅收關(guān)系中一系列矛盾和問題的產(chǎn)生,都與國家行使稅收管轄權(quán)有著密切的聯(lián)系。因此,要研究國際稅法問題,首先應(yīng)了解國家的稅收管轄權(quán)。

  3.居民管轄權(quán)(domiciliary jurisdiction)

  這是稅法中一個(gè)非常重要的概念,它意味著自然人和法人的納稅義務(wù)是按照他們的居住狀況來確定的。居民管轄權(quán)源自每個(gè)國家的稅收主權(quán)。適用居民管轄權(quán)的居民納稅人要承擔(dān)所謂的無限納稅義務(wù),即該納稅人的居住國要對其境內(nèi)、境外的全部所得征稅。

  應(yīng)該指出的是,居民管轄權(quán)不取決于自然人的國籍和法人的國家歸屬。居民管轄權(quán)對居民身份的確定,是以居住地為劃分標(biāo)準(zhǔn)的。因此,要確定自然人和法人居民的身份,需要研究稅收戶籍這個(gè)概念的內(nèi)涵。

  4.稅收戶籍(fiscal domicile)

  “戶籍”一詞源自英國的習(xí)慣法,現(xiàn)在在國際上也廣泛運(yùn)用。在英國的習(xí)慣法中、一個(gè)人的戶籍是指他的永久性住所所在地,是當(dāng)他沒有理由停留在其他地方時(shí)所要返回的住所。在確定一個(gè)人的戶籍時(shí),可能還需要附加一些重要的驗(yàn)定標(biāo)準(zhǔn)。每一個(gè)人都有一個(gè)也只有一個(gè)戶籍。

  (1)法人戶籍的認(rèn)定標(biāo)志是:公司管理機(jī)構(gòu)所在地,公司的實(shí)際管理地,公司的注冊登記地,公司長期使用并擁有產(chǎn)權(quán)或合法控制權(quán)的辦公大樓位于地。

  (2)自然人戶籍的認(rèn)定標(biāo)志是:住所的所在地,經(jīng)濟(jì)利益中心地,國籍,居住時(shí)間(一般在一個(gè)年度內(nèi)不少于183天)。

  如果一個(gè)國家的公民在不同的國家都擁有財(cái)產(chǎn),那么,他可能被其中某一個(gè)國家,即他的個(gè)人興趣、生活習(xí)慣或經(jīng)濟(jì)利益比較集中的國家,認(rèn)定為居民納稅人。當(dāng)一個(gè)自然人同時(shí)成為兩個(gè)國家的公民,并輪流在這兩個(gè)國家居住時(shí),那么他的戶籍就應(yīng)根據(jù)這兩個(gè)國家之間協(xié)議的有關(guān)條款來確定。但也有些國家作出了例外的規(guī)定。例如,美國規(guī)定,一個(gè)擁有美國國籍的個(gè)人在任何情況下都將被認(rèn)定為居民納稅人,而不論其實(shí)際居住在哪個(gè)國家,以及其大部分所得是在哪國實(shí)現(xiàn)的。

  [案例]

  在Cook v.s.Tait(1924)訴訟案件中,原告擁有美國國籍,為墨西哥居民。美國最高法院裁定,美國向有來源于美國境外所得的納稅人征稅,既未違反美國憲法,也未違反國際法。法庭對裁決的解釋是,國籍的影響力擴(kuò)大到境外。例如,美國要努力保護(hù)自己的公民在世界任何國家的利益;公民也可以按自己的愿望,自由進(jìn)出美國,以及參與美國的經(jīng)濟(jì)生活;美國公民也有權(quán)享受美國的社會保障制度。因此,只要是美國公民,都應(yīng)向美國政府繳納稅收。任何一個(gè)自然人和法人,只要具備稅收戶籍規(guī)定的條件,將被認(rèn)作是居民管轄權(quán)的居民;如果不具備上述條件,將被認(rèn)作是非居民。

  5.常設(shè)機(jī)構(gòu)(permanent establishment)

  國際稅法中另一個(gè)重要范疇是常設(shè)機(jī)構(gòu)。雖然沒有將在一個(gè)具體的稅收管轄范圍內(nèi)設(shè)有的常設(shè)機(jī)構(gòu)認(rèn)作居民納稅人,但是,作為在外國境內(nèi)設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)的非居民,其源自于該國的全部所得,同該國的居民一樣以同樣的程序向該國納稅。在這里,非居民與居民的區(qū)別,在于非居民在該國境外從事對外經(jīng)濟(jì)活動所獲取的所得,無需向該國納稅。

  “常設(shè)機(jī)構(gòu)”一詞用于避免雙重征稅協(xié)定,另外,也可在國內(nèi)稅收立法中用來確定某一非居民企業(yè)在一個(gè)國家中是否應(yīng)當(dāng)征稅。除非一個(gè)企業(yè)在某國設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu),并通過該常設(shè)機(jī)構(gòu)從事經(jīng)營,否則,這一國家不得向此企業(yè)征收歸屬其母國的所得稅。

  常設(shè)機(jī)構(gòu)常被定義為:一個(gè)進(jìn)行管理的地點(diǎn),一個(gè)辦公處,一座礦山、采石場或其他采掘自然資源的場所,一個(gè)建筑工地或裝配項(xiàng)目的存在時(shí)間超過一定期限(6到12個(gè)月)者,以及在一定條件下的代辦處或常設(shè)代表(permanent representative)。定義通常排除完全是為了存放、展示或運(yùn)送屬于企業(yè)的貨物而應(yīng)用某項(xiàng)設(shè)施的情況,并且,常有一些其他類似的限制。經(jīng)合組織和聯(lián)合國關(guān)于避免雙重征稅的協(xié)定范本,對常設(shè)機(jī)構(gòu)作了規(guī)范性的定義。

  稅收條約(有時(shí)也在國內(nèi)稅法中)常接受一個(gè)原則:一個(gè)企業(yè)在一國家中有人根據(jù)一定條件作為其非獨(dú)立代理人為其活動時(shí),就要按常設(shè)機(jī)構(gòu)對待,這樣的人常被確定為常設(shè)代表。按經(jīng)合組織的協(xié)定范本,納稅人僅由于通過經(jīng)紀(jì)人、一般傭金代理人或任何其他獨(dú)立代理人在締約國一方進(jìn)行營業(yè),而這些代理人又按常規(guī)進(jìn)行其本身業(yè)務(wù)的,不應(yīng)認(rèn)為在該國設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。但是,如果獨(dú)立代理人可全權(quán)代表外國公司簽訂合同,則也應(yīng)被視作常設(shè)機(jī)構(gòu)。

  從居民管轄權(quán)的居民和非居民法律制度上分析,兩者在稅收待遇方面是有區(qū)別的。居民作為居住國國家經(jīng)濟(jì)的主體,有可能享受較多的稅收優(yōu)惠,但也應(yīng)繳納所有應(yīng)繳納的稅收,其中也包括地方稅;非居民在非居住國中有可能被免稅。

  6.地域管轄權(quán)(又名來源地管轄權(quán))(source jurisdiction)

  世界上大部分國家為了體現(xiàn)自己的稅收主權(quán),除了執(zhí)行居民管轄權(quán)外,還同時(shí)執(zhí)行地域管轄權(quán)。所謂地域管轄權(quán),是指凡是來源于地域管轄權(quán)地域范圍內(nèi)的自然人和法人的所有所得,均需納稅,而不論其國籍和戶籍在何處。正是根據(jù)地域管轄權(quán)的原則,外國公司在國外設(shè)立的常設(shè)機(jī)構(gòu)的所得,必須向當(dāng)?shù)貒壹{稅。顯然,居民管轄權(quán)和地域管轄權(quán)的重疊,導(dǎo)致了法律性雙重征稅。

  7.國際法律性雙重征稅(international juridical double taxation)

  國際法律性雙重征稅是指兩個(gè)或兩個(gè)以上擁有稅收管轄權(quán)的國家主體,在同一個(gè)時(shí)間,向同一個(gè)納稅人的課稅對象或稅源行使不同征稅權(quán)力原則所造成的重復(fù)征稅。

  應(yīng)該指出的是,雙重征稅不能僅僅被看作是一種稅額的算術(shù)加倍,而是過量地加重納稅人的稅收負(fù)擔(dān)。
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