2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》復(fù)習：有限合伙企業(yè)

2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》復(fù)習——其他主體法律制度

　　知識點、有限合伙企業(yè)

　　一、有限合伙企業(yè)的概念及法律適用

　　1.有限合伙企業(yè)的概念

　　有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任的合伙組織。有限合伙企業(yè)引入有限責任制度，有利于調(diào)動各方的投資熱情，實現(xiàn)投資者與創(chuàng)業(yè)者的最佳組合。

　　有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)和有限責任公司相比較，具有以下顯著特征：(1)在經(jīng)營管理上，普通合伙企業(yè)的合伙人一般均可參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。有限責任公司的股東有權(quán)參與公司的經(jīng)營管理(含直接參與和間接參與)。而在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，而由普通合伙人從事具體的經(jīng)營管理。(2)在風險承擔上，普通合伙企業(yè)的合伙人之間對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任。有限責任公司的股東對公司債務(wù)以其各自的出資額為限承擔有限責任。而在有限合伙企業(yè)中，不同類型的合伙人所承擔的責任則存在差異，其中有限合伙人以其各自的出資額為限承擔有限責任，普通合伙人之間承擔無限連帶責任。

　　2.有限合伙企業(yè)的法律適用

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定了兩種類型的企業(yè)，即普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)之間即有相同點，也有差異處，其中兩者的差別主要表現(xiàn)在合伙企業(yè)的內(nèi)部構(gòu)造上。普通合伙企業(yè)的成員均為普通合伙人(特殊的普通合伙企業(yè)除外)，而有限合伙企業(yè)的成員則被劃分為兩部分，即有限合伙人和普通合伙人。這兩部分合伙人在主體資格、權(quán)利享有、義務(wù)承受與責任承擔等方面存在著明顯的差異。在法律適用中，凡是《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應(yīng)當適用有關(guān)特殊規(guī)定。無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。

　　下面主要介紹有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定。

　　二、有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定

　　1.有限合伙企業(yè)人數(shù)

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由兩個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有1個普通合伙人。按照規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設(shè)立有限合伙企業(yè)，但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。

　　在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間，有限合伙人的人數(shù)可能發(fā)生變化。然而，無論如何變化，有限合伙企業(yè)中必須包括有限合伙人與普通合伙人兩部分，否則，有限合伙企業(yè)應(yīng)當進行組織形式變化?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

　　2.有限合伙企業(yè)名稱

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣。按照企業(yè)名稱登記管理的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)名稱中應(yīng)當含有企業(yè)的組織形式。為便于社會公眾以及交易相對人對有限合伙企業(yè)的了解，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣，而不能標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”、“有限公司”、“有限責任公司”等字樣。

　　3.有限合伙企業(yè)協(xié)議

　　有限合伙企業(yè)協(xié)議是有限合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要法律文件。有限合伙企業(yè)協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議的規(guī)定外，還應(yīng)當載明下列事項：(1)普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；(2)執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；(3)執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；(4)執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；(5)有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責任；(6)有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。

　　4.有限合伙人出資形式

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。勞務(wù)出資的實質(zhì)是用未來勞動創(chuàng)造的收入來投資，其難以通過市場變現(xiàn)，法律上執(zhí)行困難。如果普通合伙人用勞務(wù)出資，有限合伙人也用勞務(wù)出資，將來該有限合伙企業(yè)將難以承擔債務(wù)責任，這將不利于保護債權(quán)人的利益。

　　5.有限合伙人出資義務(wù)

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；為按期足額繳納的，應(yīng)當承擔補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔違約責任。按期足額出資是有限合伙人必須履行的義務(wù)，因此，有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資。合伙人未按照協(xié)議的約定履行繳納出資義務(wù)的，首先應(yīng)當承擔補繳出資的義務(wù)，同時還應(yīng)對其他合伙人承擔違約責任。

　　6.有限合伙企業(yè)登記事項

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。

　　三、有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定

　　1.有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。如合伙協(xié)議約定數(shù)個普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，這些普通合伙人均為合伙事務(wù)執(zhí)行人。如合伙協(xié)議無約定，全體普通合伙人是合伙事務(wù)的共同執(zhí)行人。合伙事務(wù)執(zhí)行人除享有一般合伙人相同的權(quán)利外，還有接受其他合伙人的監(jiān)督和檢查、謹慎執(zhí)行合伙事務(wù)的義務(wù)，若因自己的過錯造成合伙財產(chǎn)損失的，應(yīng)向合伙企業(yè)或其他合伙人負賠償責任。此外，由于執(zhí)行事務(wù)合伙人較不執(zhí)行事務(wù)合伙人對有限合伙企業(yè)要多付出勞動，因此，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以就執(zhí)行事務(wù)的勞動付出要求企業(yè)支付報酬。對于報酬的支付方式及其數(shù)額，應(yīng)由合伙協(xié)議規(guī)定或全體合伙人討論決定。

　　2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：(1)參與決定普通合伙人入伙、退伙；(2)對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；(3)參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；(4)獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；(5)對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；(6)在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；(7)執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；(8)依法為本企業(yè)提供擔保。

　　另外，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。

　　3.有限合伙企業(yè)利潤分配

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　4.有限合伙人權(quán)利

　　(1)有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。因為有限合伙人并不參與有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，對有限合伙企業(yè)的對外交易行為，有限合伙人并無直接或者間接的控制權(quán)，有限合伙人與本有限合伙企業(yè)進行交易時，一般不會損害本有限合伙企業(yè)的利益。有限合伙協(xié)議可以對有限合伙人與有限合伙企業(yè)之間的交易進行限定，如果有限合伙協(xié)議另有約定的，則必須按照約定的要求進行。普通合伙人如果禁止有限合伙人同本有限合伙企業(yè)進行交易，應(yīng)當在合伙協(xié)議中作出約定。

　　(2)有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。與普通合伙人不同，有限合伙人一般不承擔競業(yè)禁止義務(wù)。普通合伙人如果禁止有限合伙人自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，應(yīng)當在合伙協(xié)議中作出約定。

　　四、有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定

　　1.有限合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂有限合伙人將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，是指有限合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額對外進行權(quán)利質(zhì)押。有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額是有限合伙人的財產(chǎn)權(quán)益，在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間，有限合伙人可以對該財產(chǎn)權(quán)利進行一定的處分。有限合伙人將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額進行出質(zhì)，產(chǎn)生的后果僅僅是有限合伙企業(yè)的有限合伙人存在變更的可能，這對有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)基礎(chǔ)并無根本的影響。因此，有限合伙人可以按照《物權(quán)法》、《擔保法》等法律相關(guān)規(guī)定進行財產(chǎn)份額的出質(zhì)。但是，有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議可以對有限合伙人的財產(chǎn)份額出質(zhì)作出相應(yīng)約定，如有特殊約定，應(yīng)按特殊約定進行。

　　2.有限合伙人財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。這是因為，有限合伙人向合伙人以外的其他人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，并不影響有限合伙企業(yè)債權(quán)人的利益。但是，有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額應(yīng)當依法進行：一是要按照合伙協(xié)議的約定進行轉(zhuǎn)讓；二是應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。有限合伙人對外轉(zhuǎn)換其在有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額時，有限合伙企業(yè)的其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。

　　五、有限合伙人債務(wù)清償?shù)奶厥庖?guī)定

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)分時，應(yīng)當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。由此，有限合伙人清償其債務(wù)時，首先應(yīng)當以自有財產(chǎn)進行清償，只有自有財產(chǎn)不足清償時，有限合伙人才可以使用其在有限合伙企業(yè)中分取的收益進行清償，也只有在有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)時，人民法院才可以應(yīng)債權(quán)人請求強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，且在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。

　　六、有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定

　　1.入伙

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。需要注意的是，在普通合伙企業(yè)中，新入伙的合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任，而在有限合伙企業(yè)中，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。

　　2.退伙

　　(1)有限合伙人當然退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人出現(xiàn)下列情形時當然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；③法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；④合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。

　　(2)有限合伙人喪失民事行為能力的處理?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。這是因為有限合伙人對有限合伙企業(yè)只進行投資，而不負責事務(wù)執(zhí)行。作為有限合伙企業(yè)的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力，并不影響有限合伙企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，其他合伙人不能要求該喪失民事行為能力的合伙人退伙。

　　(3)有限合伙人繼承人的權(quán)利?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。

　　(4)有限合伙人退伙后的責任承擔?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退貨前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。

　　七、合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。