2009年備考中級(jí)《經(jīng)濟(jì)法》知識(shí)點(diǎn)總結(jié)-第5章

　　中級(jí)《經(jīng)濟(jì)法》知識(shí)點(diǎn)總結(jié)>>

第五章

　　1、[管理人的產(chǎn)生]

　　企業(yè)被人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，為何要指定管理人？

　　[分析]破產(chǎn)程序開(kāi)始后，無(wú)論是和解還是重整又或是清算，作為債務(wù)人要么繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，要么破產(chǎn)清算，但不論是繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)還是破產(chǎn)清算，都會(huì)產(chǎn)生大量的事務(wù)，需要對(duì)這些事務(wù)進(jìn)行特殊的處理。另外，為了防止債務(wù)人隨意處分財(cái)產(chǎn)，保護(hù)債權(quán)人的合法利益，有必要成立專門(mén)機(jī)構(gòu)具體執(zhí)行企業(yè)破產(chǎn)事務(wù)，加強(qiáng)對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理，為了完成這類(lèi)事務(wù)，在破產(chǎn)程序中要引入“管理人”。

　　根據(jù)新修訂的《破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。根據(jù)該規(guī)定，應(yīng)明確兩個(gè)問(wèn)題：

　?。?）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日就應(yīng)指定管理人；

　　（2）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，包括和解、重整以及破產(chǎn)清算，均必須指定管理人。

　　2、[對(duì)個(gè)別債權(quán)人清償?shù)囊?guī)定]

　　如何理解“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效。”？

　　[分析]由于破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)清償是基于全體債權(quán)人公平為原則的，因此該規(guī)定的目的是為了充分、有效的保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，禁止債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人實(shí)施清償。

　　我們可以從三個(gè)方面把握該條規(guī)定：

　?。?）債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人實(shí)施的債務(wù)清償無(wú)效，是指清償債務(wù)的行為不具有法律效力，且自始就不具有法律效力；

　　（2）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，是指自人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日起，包括裁定作出的當(dāng)日，不是指受理裁定送達(dá)債務(wù)人之日。

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人實(shí)施的債務(wù)清償行為包括所有的清償行為，不論債務(wù)是基于何種原因，也不論債務(wù)是否到期。

　　3、[關(guān)于破產(chǎn)后財(cái)產(chǎn)保全和執(zhí)行程序的問(wèn)題]

　　如何理解“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止”？

　　[分析]可以通過(guò)以下幾個(gè)方面來(lái)理解該條規(guī)定：

　　（1）關(guān)于保全措施保全措施是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來(lái)的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的限制措施。財(cái)產(chǎn)保全分為訴訟中財(cái)產(chǎn)保全和訴訟前財(cái)產(chǎn)保全，可以采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。

　?。?）關(guān)于執(zhí)行程序執(zhí)行程序是指民事判決、裁定、仲裁裁決、調(diào)解書(shū)以及其他應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行的法律文書(shū)，發(fā)生法律效力以后，一方拒絕履行，對(duì)方當(dāng)事人向人民法院提出申請(qǐng)，由人民法院依法予以強(qiáng)制執(zhí)行的程序。

　?。?）關(guān)于保全措施的解除和執(zhí)行程序的中止所謂解除，是指人民法院在依法實(shí)施保全措施時(shí)，因?yàn)槌霈F(xiàn)某種法律規(guī)定的情形，裁定終止保全措施。所謂中止，是指人民法院在依法實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行措施時(shí)，因?yàn)槌霈F(xiàn)某種法律規(guī)定的情形，裁定停止該項(xiàng)法定行為的實(shí)施，待該種法定情形消除后，繼續(xù)實(shí)施保全措施。

　　（4）關(guān)于破產(chǎn)程序破產(chǎn)申請(qǐng)被人民法院受理后，債務(wù)人即有可能成為破產(chǎn)人，其財(cái)產(chǎn)也有可能成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。按照規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)面對(duì)所有債權(quán)人依法進(jìn)行分配，但是實(shí)際中，一些債務(wù)人在進(jìn)入破產(chǎn)程序后，針對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施或者執(zhí)行程序仍然發(fā)生，嚴(yán)重?fù)p害了債務(wù)人和債權(quán)人的利益。為了保護(hù)債權(quán)人的利益，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)中止。

　　針對(duì)以上講解，下面舉例進(jìn)一步說(shuō)明。

　　例如：甲企業(yè)占有乙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但雙方就該財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬發(fā)生了爭(zhēng)議，甲企業(yè)不退還給乙企業(yè)，為此，乙企業(yè)向人民法院提起了訴訟，為了保證該財(cái)產(chǎn)能夠得到執(zhí)行，乙企業(yè)又向人民法院申請(qǐng)了財(cái)產(chǎn)保全，人民法院依法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取了保全措施，隨后，另一法院受理了其他債權(quán)人提出的對(duì)甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)，此時(shí)，人民法院應(yīng)該暫時(shí)解除該財(cái)產(chǎn)的保全。

　　又例如：甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，按照合同約定，乙先向甲企業(yè)支付貨款，付款3日后，甲企業(yè)向乙企業(yè)提供100噸的貨物，乙企業(yè)如約支付貨款，但甲企業(yè)由于其他原因拒絕交付貨物。乙企業(yè)向人民法院提起了訴訟，經(jīng)過(guò)審理，人民法院作出判決：甲企業(yè)向乙企業(yè)交付貨物，承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。甲企業(yè)仍然拒絕執(zhí)行判決，此時(shí)乙企業(yè)向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)，人民法院依法查封了甲企業(yè)中100噸的貨物。同時(shí)，另一法院受理了其他債權(quán)人提出的對(duì)甲企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)，此時(shí)，人民法院應(yīng)該中止強(qiáng)制執(zhí)行程序，暫時(shí)解除對(duì)甲企業(yè)貨物的查封。

　　4、[管理人的任職資格]

　　管理人可以由誰(shuí)來(lái)?yè)?dān)任？

　　[分析]我國(guó)的破產(chǎn)管理人既可以由組織來(lái)?yè)?dān)任，也可以由自然人來(lái)?yè)?dān)任。

　?。?）由組織擔(dān)任根據(jù)新修訂的《破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

　　根據(jù)該規(guī)定，可以將組織擔(dān)任管理人的情況進(jìn)行如下的劃分：

　　①由有關(guān)部門(mén)、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組擔(dān)任，主要適用于國(guó)有企業(yè)。政府有關(guān)部門(mén)主要是企業(yè)上級(jí)主管部門(mén)、財(cái)政、工商管理、計(jì)劃、稅務(wù)、物價(jià)、勞動(dòng)、社會(huì)保險(xiǎn)、土地管理、國(guó)有資產(chǎn)管理等政府管理職能部門(mén)。

　?、谝婪ㄔO(shè)立的律師事務(wù)所擔(dān)任。律師事務(wù)所分為國(guó)家出資設(shè)立的律師事務(wù)所、合作律師事務(wù)所和合伙律師事務(wù)所。

　?、垡婪ㄔO(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任。會(huì)計(jì)師事務(wù)所分為合伙制會(huì)計(jì)師事務(wù)所和有限責(zé)任的會(huì)計(jì)師事務(wù)所。

　?、芤婪ㄔO(shè)立的破產(chǎn)清算事務(wù)所擔(dān)任。破產(chǎn)清算事務(wù)所是指專門(mén)從事破產(chǎn)清算業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。目前，社會(huì)上已經(jīng)出現(xiàn)了專門(mén)從事破產(chǎn)清算的機(jī)構(gòu)，但目前國(guó)家對(duì)于破產(chǎn)清算事務(wù)所的設(shè)立還沒(méi)有相應(yīng)的法律和法規(guī)。

　?、萜渌婪ㄔO(shè)立的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。例如：資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、稅務(wù)師事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)。

　?。?）由自然人擔(dān)任根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。從規(guī)定可以看出，自然人擔(dān)任管理人需要取得職業(yè)資格，并且由人民法院進(jìn)行指定。

　　5、[管理人的職責(zé)]

　　管理人包括哪些職責(zé)？

　　[分析]根據(jù)新修訂的《破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人履行下列職責(zé)：

　?。?）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；

　　（2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；

　?。?）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

　?。?）決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；

　?。?）在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；

　　（6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；

　?。?）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

　　（8）提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議；

　　（9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

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