2006年中級(jí)《經(jīng)濟(jì)法》考試大綱（三）

　　（7）債務(wù)人設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)和沒有法人資格的全資機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)一并納入破產(chǎn)程序進(jìn)行清理。債務(wù)人在其開辦的全資企業(yè)中的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以追收。全資企業(yè)資不抵債的，清算組停止追收。債務(wù)人對(duì)外投資形成的股權(quán)及其收益應(yīng)當(dāng)予以追收。對(duì)該股權(quán)可以出售或者轉(zhuǎn)讓，出售、轉(zhuǎn)讓所得列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。股權(quán)價(jià)值為負(fù)值的，清算組停止追收。

　　清算組收回破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外投資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和應(yīng)得收益給聯(lián)營(yíng)他方造成損失的，按照《破產(chǎn)法》有關(guān)接觸破產(chǎn)企業(yè)未履行完畢合同的規(guī)定處理。

　　債務(wù)人開辦的全資企業(yè)以及由其參股、控股的企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，需要進(jìn)行破產(chǎn)還債的，應(yīng)當(dāng)另行提出破產(chǎn)申請(qǐng)。

　　（8）根據(jù)最高人民法院的《破產(chǎn)規(guī)定》，破產(chǎn)企業(yè)的職工住房，已經(jīng)簽訂合同、交付房款、進(jìn)行房改，賣給職工個(gè)人的，不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。未進(jìn)行房改的職工住房，可由清算組向有關(guān)部門申請(qǐng)辦理房改事項(xiàng)，向職工出售，所得款項(xiàng)屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。按照國(guó)家規(guī)定不具備房改條件，或者職工在房改中不購(gòu)買住房的，由清算組根據(jù)實(shí)際情況處理。債務(wù)人的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理，不得作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。

　　依照國(guó)務(wù)院《通知》及《補(bǔ)充通知》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的學(xué)校、幼兒園（所）、醫(yī)院等社會(huì)福利設(shè)施或其他事業(yè)單位的財(cái)產(chǎn)，原則上不計(jì)入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，由破產(chǎn)企業(yè)所在地的市或者市轄區(qū)、縣的人民政府接收處理，其職工由接收單位安置；但是沒有必要續(xù)辦并能整體出讓的，可以計(jì)入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　根據(jù)《破產(chǎn)法》、《破產(chǎn)規(guī)定》等的規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)：

　　（1）債務(wù)人基于倉(cāng)儲(chǔ)、保管、加工承攬、委托交易、代銷、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財(cái)產(chǎn)；

　?。?）抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔(dān)保債權(quán)剩余的部分除外；

　　（3）擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險(xiǎn)金、補(bǔ)償金、賠償金等代位物；

　?。?）依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財(cái)產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外；

　?。?）特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對(duì)人已完全支付對(duì)價(jià)的特定物；

　　（6）尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財(cái)產(chǎn)；

　　（7）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)；

　?。?）所有權(quán)專屬于國(guó)家且不得轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)；

　?。?）破產(chǎn)企業(yè)工會(huì)所有的財(cái)產(chǎn)。

　　三、破產(chǎn)債權(quán)

　　下列債權(quán)屬于破產(chǎn)債權(quán)：

　?。?）破產(chǎn)宣告前發(fā)生的無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；

　　（2）破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保但是債權(quán)人放棄優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)；

　?。?）破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保但是債權(quán)數(shù)額超過擔(dān)保物價(jià)值部分的債權(quán)；

　?。?）票據(jù)出票人被宣告破產(chǎn)，付款人或者承兌人不知其事實(shí)而向持票人付款或者承兌所產(chǎn)生的債權(quán)；

　　（5）清算組解除合同，對(duì)方當(dāng)事人依法或者依照合同約定產(chǎn)生的對(duì)債務(wù)人可以用貨幣計(jì)算的債權(quán)（但違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則）；

　?。?）債務(wù)人的受托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán)；

　?。?）債務(wù)人發(fā)行債券形成的債權(quán)；

　　（8）債務(wù)人的保證人代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后依法可以向債務(wù)人追償?shù)膫鶛?quán)；

　?。?）債務(wù)人的保證人按照《擔(dān)保法》的規(guī)定預(yù)先行使追償權(quán)而申報(bào)的債權(quán)；

　?。?0）債務(wù)人為保證人的，在破產(chǎn)宣告前已經(jīng)被生效的法律文書確定承擔(dān)的保證責(zé)任；

　?。?1）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財(cái)產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責(zé)任；

　?。?2）債務(wù)人退出聯(lián)營(yíng)應(yīng)當(dāng)對(duì)該聯(lián)營(yíng)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的，聯(lián)營(yíng)企業(yè)的債權(quán)人對(duì)該債務(wù)人享有的債權(quán)；

　?。?3）人民法院認(rèn)可的其他債權(quán)。

　　下列債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)：

　　（1）行政、司法機(jī)關(guān)對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費(fèi)用；

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項(xiàng)的滯納金；

　?。?）破產(chǎn)宣告后的債務(wù)利息；

　?。?）債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費(fèi)用；

　　（5）破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利；

　?。?）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配開始后向清算組申報(bào)的債權(quán)；

　?。?）超過訴訟時(shí)效的債權(quán)；

　?。?）債務(wù)人開辦單位對(duì)債務(wù)人未收取的管理費(fèi)、承包費(fèi)。

　　四、別除權(quán)、抵銷權(quán)與撤銷權(quán)

　　破產(chǎn)宣告前成立的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，其債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)，債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)為別除權(quán)。

　　債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷，債權(quán)人的這種權(quán)利為抵銷權(quán)。對(duì)破產(chǎn)宣告后破產(chǎn)債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生的債務(wù)，以及破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后取得的他人破產(chǎn)債權(quán)，禁止抵銷。

　　人民法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)，對(duì)原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，對(duì)未到期的債務(wù)提前清償，放棄自己的債權(quán)等違法行為，清算組有權(quán)向人民法院申請(qǐng)予以撤銷，追回財(cái)產(chǎn)。此項(xiàng)權(quán)利為撤銷權(quán)。追回的財(cái)產(chǎn)并入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　五、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處置與分配

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)經(jīng)評(píng)估作價(jià)后，通過拍賣等方式依法轉(zhuǎn)讓，所得價(jià)款用于破產(chǎn)分配。破產(chǎn)宣告時(shí)破產(chǎn)企業(yè)未到期的債權(quán)，按到期債權(quán)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，但是應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息及其他損失。

　　清算組提出破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案，經(jīng)債權(quán)人會(huì)議討論并表決通過，報(bào)人民法院裁定認(rèn)可后由清算組執(zhí)行。

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，應(yīng)按以下順序清償：（1）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；（3）破產(chǎn)債權(quán)。前一順序的債權(quán)得到全額償還之前，后一順序的債權(quán)不予分配。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求時(shí)，按照同一比例向債權(quán)人清償。

　　六、破產(chǎn)程序的終結(jié)

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢后，清算組向人民法院提出終結(jié)破產(chǎn)程序申請(qǐng)，人民法院作出裁定后，終結(jié)破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序終結(jié)后，清算組應(yīng)向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理破產(chǎn)企業(yè)注銷登記。

　　破產(chǎn)程序終結(jié)后，債權(quán)人通過破產(chǎn)分配未能得到清償?shù)膫鶛?quán)不再予以清償，破產(chǎn)企業(yè)未償清余債的責(zé)任依法免除；但破產(chǎn)程序終結(jié)后又發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的情況除外。

第六章　票據(jù)證券法律制度

　　[基本要求]

　?。ㄒ唬┱莆諈R票的出票、匯票的記載事項(xiàng)、匯票的背書、匯票的承兌、匯票的保證、匯票的付款、匯票的追索權(quán)

　　（二）掌握本票的記載事項(xiàng)、本票的付款

　?。ㄈ┱莆罩钡挠涊d事項(xiàng)、支票的付款

　?。ㄋ模┱莆兆C券交易、上市公司收購(gòu)的有關(guān)內(nèi)容

　?。ㄎ澹┦煜R票的概念和種類、本票的概念、支票的概念和種類

　　（六）熟悉禁止的證券交易行為

　?。ㄆ撸┝私馄睋?jù)的概念和種類、證券的概念

　　[考試內(nèi)容]

第一節(jié)　票據(jù)法律制度

　　一、票據(jù)的概念和種類

　　票據(jù)是出票人依票據(jù)法簽發(fā)的，由自己或委托他人于到期日或見票時(shí)無條件支付一定金額給收款人或持票人的一種有價(jià)證券。

　　票據(jù)包括匯票、本票和支票三種。

　　二、匯票

　?。ㄒ唬﹨R票的概念和種類

　　匯票是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時(shí)或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

　　匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票兩種。

　?。ǘ┏銎?/p>

　　出票是指出票人簽發(fā)票據(jù)并將其交付給收款人的一種行為。出票對(duì)收款人、付款人、出票人具有不同的法律效力。

　?。ㄈ﹨R票的記載事項(xiàng)

　　匯票的記載事項(xiàng)包括絕對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)、相對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)和非法定事項(xiàng)。

　?。ㄋ模┍硶?/p>

　　背書是指持票人在票據(jù)背面或者粘單上記載有關(guān)事項(xiàng)并簽章將匯票權(quán)利讓與他人的一種票據(jù)行為。

　　1.背書記載的事項(xiàng)。包括背書人的簽章、被背書人的名稱和背書的日期。

　　2.禁止背書。包括出票人的禁止背書和背書人的禁止背書兩種。

　　3.背書的效力。主要有：（1）票據(jù)權(quán)利的轉(zhuǎn)移；（2）票據(jù)權(quán)利的證明；（3）票據(jù)權(quán)利的擔(dān)保。

　?。ㄎ澹┏袃?/p>

　　承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。

　　1.匯票的提示承兌。根據(jù)付款形式的不同，匯票可分為必須提示承兌、無需提示承兌以及可以提示承兌三種。

　　2.承兌記載的事項(xiàng)。包括承兌文句、承兌日期、承兌人簽章。

　　3.承兌的效力。承兌人于匯票到期日必須向持票人無條件地支付匯票上的金額。

　　（六）保證

　　保證是票據(jù)債務(wù)人以外的第三人為擔(dān)保票據(jù)債務(wù)的履行所作的一種附屬票據(jù)行為。

　　1.保證的記載事項(xiàng)。分為絕對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)與相對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)兩種。

　　2.保證人的責(zé)任和權(quán)利。票據(jù)保證人的票據(jù)責(zé)任從屬于被保證人的債務(wù)，與被保證人負(fù)有同一責(zé)任。保證人為2人以上的，保證人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　保證人向持票人清償債務(wù)后，取得票據(jù)而成為持票人，享有票據(jù)上的權(quán)利，有權(quán)對(duì)被保證人及其前手行使追索權(quán)。

　?。ㄆ撸└犊?/p>

　　付款是匯票的承兌人（付款人）向持票人支付匯票金額以消滅票據(jù)權(quán)利與義務(wù)的行為。

　　持票人應(yīng)當(dāng)按下列期限提示付款：（1）見票即付的匯票，自出票日起的1個(gè)月內(nèi)向付款人提示付款；（2）定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內(nèi)向承兌人提示付款。

　　（八）追索權(quán)

　　追索權(quán)是持票人在票據(jù)到期不獲付款，或到期前不獲承兌，或有其他法定原因，并在實(shí)施行使或保全票據(jù)上權(quán)利的行為后，可向其前手請(qǐng)求償還票據(jù)金額、利息及其他法定款項(xiàng)的一種票據(jù)權(quán)利。

　　1.追索權(quán)的當(dāng)事人。包括追索權(quán)人和償還義務(wù)人。

　　2.追索權(quán)的行使。行使追索權(quán)，第一，取得拒絕證明、退票理由書或其他合法證明；第二，發(fā)出追索通知。

　　3.追索金額。包括：（1）被拒絕付款的匯票金額；（2）匯票金額從到期日或者提示付款日起至清償日止，按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的利率計(jì)算的利息；（3）取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出通知書的費(fèi)用。

　　4.追索權(quán)的效力和限制。

　?。?）對(duì)被追索人的效力。匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對(duì)持票人承擔(dān)連帶責(zé)任；被追索人清償債務(wù)后，與持票人享有同一權(quán)利。

　?。?）對(duì)追索人的效力。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)；持票人對(duì)匯票債務(wù)人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)開始進(jìn)行追索的，對(duì)其他匯票債務(wù)人仍可以行使追索權(quán)。

　?。?）對(duì)追索權(quán)的限制。持票人為出票人的，對(duì)其前手無追索權(quán)；持票人為背書人的，對(duì)其后手無追索權(quán)。

　　三、本票

　?。ㄒ唬┍酒钡母拍?/p>

　　本票即銀行本票，是指出票人簽發(fā)的承諾自己在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。

　?。ǘ┍酒钡挠涊d事項(xiàng)

　　本票的記載事項(xiàng)包括絕對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)、相對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)。

　?。ㄈ┍酒钡母犊?/p>

　　本票自出票之日起，付款期限最長(zhǎng)不得超過2個(gè)月并保證支付。

　　本票的背書、保證、付款行為和追索權(quán)的行使，除本票的規(guī)定外，適用有關(guān)匯票的規(guī)定。

　　四、支票

　　（一）支票的概念和種類

　　支票是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。法律禁止簽發(fā)空頭支票、與預(yù)留簽章不符的支票和遠(yuǎn)期支票。

　　支票按照支付票款的方式可以分為普通支票、現(xiàn)金支票和轉(zhuǎn)賬支票。

　?。ǘ┲钡挠涊d事項(xiàng)

　　支票的記載事項(xiàng)包括絕對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)、相對(duì)應(yīng)記載事項(xiàng)。

　　支票的金額、收款人名稱可以由出票人授權(quán)補(bǔ)記。

　?。ㄈ┲钡母犊?/p>

　　出票人必須按照簽發(fā)的支票金額承擔(dān)保證向該持票人付款的責(zé)任，出票人在付款人處的存款足以支付支票金額時(shí)，付款人應(yīng)當(dāng)在當(dāng)日足額付款。

第二節(jié)　證券法律制度

　　一、證券的概念

　　證券是證明或設(shè)定民事、經(jīng)濟(jì)權(quán)益的法律憑證，是相應(yīng)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或債權(quán)憑證的通稱。

　　《證券法》將證券分為股票、公司債券、國(guó)務(wù)院認(rèn)定的其他證券等三類。

　　證券的發(fā)行必須符合《證券法》、《公司法》等有關(guān)法律規(guī)定。

　　二、證券交易

　　（一）證券交易一般規(guī)定

　　證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。經(jīng)依法核準(zhǔn)的上市交易的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在上?；蛏钲趦蓚€(gè)證券交易所掛牌交易，并以現(xiàn)貨進(jìn)行交易。

　　為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)不得買賣該種股票。

　　為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)不得買賣該種股票。

　　股東在證券交易活動(dòng)中必須遵守“持股報(bào)告制度”，即股東持股比例達(dá)到法定比例時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行報(bào)告。

　?。ǘ┳C券上市

　　1.股票的上市。股份有限公司申請(qǐng)其股票上市交易，必須報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)也可授權(quán)證券交易所依照法定條件和法定程序核準(zhǔn)股票上市。

　　股份有限公司的股票上市，必須符合法定的條件。

　　2.公司債券的上市。公司申請(qǐng)其發(fā)行的公司債券上市交易，由證券交易所依照法定條件和法定程序核準(zhǔn)。

　　申請(qǐng)公司債券上市交易的公司必須符合下列條件：（1）公司債券的期限為1年以上；（2）公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5 000萬元；（3）公司申請(qǐng)其債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

　　3.證券暫停和終止上市。股票、公司債券上市交易后，股票上市公司喪失《公司法》規(guī)定的上市條件的、發(fā)行債券的公司有法律規(guī)定的情形的，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定暫?；蛘呓K止其股票、公司債券上市交易。

　?。ㄈ┏掷m(xù)信息公開

　　持續(xù)信息公開主要包括上市公司定期報(bào)告（即中期報(bào)告和年度報(bào)告）和上市公司臨時(shí)報(bào)告（即重大事件公告）。上市公司必須按照法律規(guī)定的期限、內(nèi)容和要求，及時(shí)提交和公告定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告。

　　三、上市公司收購(gòu)

　?。ㄒ唬┥鲜泄镜氖召?gòu)方式

　　上市公司收購(gòu)可以采用要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)兩種方式。

　?。ǘ┦召?gòu)信息披露

　　任何投資者直接或間接持有一個(gè)上市公司發(fā)行在外的股份達(dá)到一定比例時(shí)，必須依法在規(guī)定的期限內(nèi)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所、被收購(gòu)公司及社會(huì)公眾予以披露。

　　（三）收購(gòu)的具體履行

　　采取要約收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購(gòu)公司的股票。

　　采取協(xié)議收購(gòu)方式的，收購(gòu)人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購(gòu)公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

　　收購(gòu)上市公司的行為結(jié)束后，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購(gòu)情況報(bào)告國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并予公告。

　　四、禁止的交易行為

　　禁止的證券交易行為主要有虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、欺詐客戶。

第七章　合同法律制度

　　[基本要求]

　?。ㄒ唬┱莆蘸贤闹饕獥l款、合同訂立的方式、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)、締約過失責(zé)任

　?。ǘ┱莆蘸贤纳А⒂行Ш贤?、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同

　?。ㄈ┱莆蘸贤男械囊?guī)則、抗辯權(quán)的行使、保全措施

　　（四）掌握合同擔(dān)保的主要方式

　?。ㄎ澹┱莆蘸贤淖兏?、合同的轉(zhuǎn)讓

　?。┱莆蘸贤瑱?quán)利和義務(wù)終止的具體情形、法律后果

　?。ㄆ撸┱莆粘袚?dān)違約責(zé)任的主要形式、違約責(zé)任的免除

　?。ò耍┦煜ず贤喠⒌母拍钆c形式、合同的格式條款

　?。ň牛┦煜ず贤男?、合同擔(dān)保、合同權(quán)利和義務(wù)終止、違約責(zé)任的概念

　?。ㄊ┦煜べI賣合同、借款合同、租賃合同

　?。ㄊ唬┝私夂贤母拍?/p>

　?。ㄊ┝私馊谫Y租賃合同、承攬合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、委托合同

　　[考試內(nèi)容]

第一節(jié)　合同的訂立

　　合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)分類。

　　一、合同訂立的概念與形式

　?。ㄒ唬┖贤喠⒌母拍?/p>

　　合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

　　（二）合同訂立的形式

　　訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。

　　二、合同的主要條款

　　合同的主要條款包括：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價(jià)款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭(zhēng)議的方法。

　　三、格式條款

　　格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

　　對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　四、合同訂立的方式

　　當(dāng)事人采取要約、承諾方式訂立合同。

　?。ㄒ唬┮s

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

　　1.要約應(yīng)具備的條件：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明受要約人一旦承諾，要約人即受該要約約束。

　　2.要約邀請(qǐng)。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　3.要約生效時(shí)間。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　4.要約的撤回、撤銷與失效。

　?。?）要約撤回。要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。

　?。?）要約撤銷。要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。不得撤銷要約的情形有：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

　?。?）要約失效。要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權(quán)利。要約失效的情形有：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

　　（二）承諾

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　1.承諾應(yīng)具備的條件：（1）承諾必須由受要約人做出；（2）承諾必須向要約人做出；（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；（4）承諾必須在有效期限內(nèi)做出。

　　2.承諾的方式。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。

　　3.承諾的期限。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

　　4.承諾的生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

　　五、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

　?。ㄒ唬┖贤闪⒌臅r(shí)間

　　1.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立；在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對(duì)方接受的，該合同成立。

　　2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

　　3.當(dāng)事人以直接對(duì)話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時(shí)合同成立。

　　4.當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時(shí)間為合同成立時(shí)間。

　　（二）合同成立的地點(diǎn)

　　1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

　　2.當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　3.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。

　　4.當(dāng)事人對(duì)合同的成立地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。

　　六、締約過失責(zé)任

　　締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背誠(chéng)實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（3）當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫模唬?）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

第二節(jié)　合同的效力

　　一、合同的生效

　　依法成立的合同自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效。當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件或附期限，當(dāng)約定的條件或期限屆至?xí)r，合同即生效（或失效）。

　　二、有效合同

　　有效合同是法律承認(rèn)其效力的合同。合同具有法律效力必須具備三個(gè)條件：（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）當(dāng)事人意思表示真實(shí)；（3）不違反法律或社會(huì)公共利益。

　　三、無效合同

　　無效合同是不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。

　　有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　無效合同自始沒有法律約束力，國(guó)家不予承認(rèn)和保護(hù)。

　　四、可撤銷合同

　　可撤銷合同是指因合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)意思表示不真實(shí)，經(jīng)有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。

　　下列情形下訂立的合同為可撤銷合同：（1）因重大誤解訂立的合同；（2）顯失公平的合同；（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

　　五、效力待定合同

　　效力待定合同是指對(duì)于某些方面不符合合同生效的要件，但并不屬于無效合同或可撤銷合同，法律允許根據(jù)情況予以補(bǔ)救的合同。

　　下列情形下訂立的合同為效力待定合同：（1）限制民事行為能力人訂立的合同；（2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同；（3）無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。

第三節(jié)　合同的履行

　　一、合同履行的規(guī)則

　?。ㄒ唬┊?dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則

　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，按照《合同法》規(guī)定的規(guī)則確定。

　　（二）執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同的履行規(guī)則

　　執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

　?。ㄈ┥婕暗谌说暮贤男?/p>

　　當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　二、抗辯權(quán)的行使

　　抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人在對(duì)方不履行或履行不符合約定時(shí)，依法對(duì)抗對(duì)方要求或否認(rèn)對(duì)方權(quán)利主張的權(quán)利。

　?。ㄒ唬┩瑫r(shí)履行抗辯權(quán)

　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　?。ǘ┖舐男锌罐q權(quán)

　　當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　?。ㄈ┎话部罐q權(quán)

　　應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　三、保全措施

　　（一）代位權(quán)

　　因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)；但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

　?。ǘ┏蜂N權(quán)

　　因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

　　債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無效。

　　撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

第四節(jié)　合同的擔(dān)保

　　一、保證

　　保證是指第三人為債務(wù)人的債務(wù)履行作擔(dān)保，由保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　?。ㄒ唬┍ＷC和保證人

　　具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。

　　（二）保證內(nèi)容和保證方式

　　保證的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定。

　　保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　（三）保證責(zé)任

　　保證人在約定的保證擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　二、抵押

　　抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)其確定的財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

　?。ㄒ唬┑盅汉偷盅何?/p>

　　抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保；法律規(guī)定不可以抵押的財(cái)產(chǎn)，抵押人不得用于提供擔(dān)保。

　　抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值。

　　（二）抵押合同和抵押物登記

　　抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。

　　當(dāng)事人以法律規(guī)定的需要辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)作抵押的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

　　（三）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

　　債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人未履行債務(wù)即抵押權(quán)人未受清償?shù)?，抵押?quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價(jià)款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。

　　三、質(zhì)押

　　（一）質(zhì)押的概念

　　質(zhì)押包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

　　動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。

　　權(quán)利質(zhì)押是指以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單，依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票，依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利等作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的的擔(dān)保。

　?。ǘ┵|(zhì)押合同

　　出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

　　（三）質(zhì)押的實(shí)現(xiàn)

　　債務(wù)履行期屆滿債務(wù)人履行債務(wù)的，或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)物。債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)?，可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價(jià)，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物。

　　四、留置

　　留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。因保管合同、運(yùn)輸合同、承攬合同以及法律規(guī)定可以留置的其他合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行合同的，債權(quán)人有留置權(quán)。

　　五、定金

　　定金是指合同當(dāng)事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣作為債權(quán)的擔(dān)保。

　　債務(wù)人履行債務(wù)后，定金抵作價(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%.

第五節(jié)  合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　一、合同的變更

　　合同的變更僅指合同內(nèi)容的變更，是指合同成立后當(dāng)事人雙方根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序?qū)υ贤M(jìn)行修改或者補(bǔ)充。

　　二、合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓僅指合同主體的變更，一般由當(dāng)事人自主決定。

　?。ㄒ唬┖贤瑱?quán)利轉(zhuǎn)讓

　　合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將合同權(quán)利的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。

　?。ǘ┖贤x務(wù)轉(zhuǎn)移

　　合同義務(wù)轉(zhuǎn)移是指在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。

　?。ㄈ┖贤瑱?quán)利和義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓

　　合同權(quán)利和義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

　　合同關(guān)系的一方當(dāng)事人將權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓時(shí)，除了應(yīng)當(dāng)征得另一方當(dāng)事人的同意外，還應(yīng)當(dāng)遵守《合同法》有關(guān)轉(zhuǎn)讓權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移的其他規(guī)定。

第六節(jié) 合同的權(quán)利和義務(wù)終止

　　一、合同的權(quán)利和義務(wù)終止的概念

　　合同的權(quán)利和義務(wù)終止是指合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系隨之消滅。

　　二、合同權(quán)利和義務(wù)終止的具體情形

　　合同權(quán)利和義務(wù)終止的情形包括：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（2）合同解除；（3）債務(wù)相互抵銷；（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（5）債權(quán)人依法免除債務(wù)；（6）債權(quán)和債務(wù)同歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

　　三、合同權(quán)利和義務(wù)終止的法律后果

　　合同權(quán)利和義務(wù)終止的法律后果包括：（1）合同失效；（2）合同項(xiàng)下的從權(quán)利和從義務(wù)一并消滅；（3）負(fù)債字據(jù)的返還；（4）在合同當(dāng)事人之間發(fā)生后合同義務(wù)；（5）合同中關(guān)于解決爭(zhēng)議的方法、結(jié)算和清理?xiàng)l款繼續(xù)有效，直至結(jié)算和清理完畢。

第七節(jié)  違 約 責(zé) 任

　　一、違約責(zé)任的概念

　　違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，依照法律規(guī)定或者合同約定所承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　二、承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式

　　（一）繼續(xù)履行

　　當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事實(shí)上不能履行；（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

　?。ǘ┎扇⊙a(bǔ)救措施

　　履行質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。受損害方可以根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，合理選擇要求對(duì)方采取修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等補(bǔ)救措施。

　　（三）賠償損失

　　當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　（四）支付違約金

　　約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

　?。ㄎ澹┙o付或者雙倍返還定金

　　給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　當(dāng)事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失。

　　三、違約責(zé)任的免除

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　　因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響部分或者全部免除責(zé)任；當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

　?。ǘ┟庳?zé)條款

　　合同雙方當(dāng)事人在合同中約定，當(dāng)出現(xiàn)一定的事由或條件時(shí)，可以免除違約方的違約責(zé)任。

　?。ㄈ┓傻奶貏e規(guī)定

　　在法律有特別規(guī)定的情況下，可以免除當(dāng)事人的違約責(zé)任。