計算經(jīng)濟補償金是否應該包含加班工資？

加班工資可能不包含在經(jīng)濟補償金的計算范圍內(nèi)！

包含加班費的地區(qū)

杭州：杭州市中級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā) 《杭州地區(qū)法院審理勞動爭議案件若干實務問題的處理意見（試行）》 ( 2009.7.2)第十四條  勞動者解除勞動合同前十二個月的平均工資水平應按照勞動者每月應發(fā)工資數(shù)額計算。

個人應負擔而由用人單位代扣代繳的個人所得稅、社會保險費等不予扣除。加班工資等不固定的收入不予扣除。

北京：《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》

在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，應當包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。其中包括正常工作時間的工資，還包括勞動者延長工作時間的加班費。

勞動者應得的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應按每年十二個月平均分攤。

《勞動合同法》第四十七條規(guī)定的計算經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY標準應依照《勞動合同法實施條例》第二十七條規(guī)定予以確定；《勞動合同法實施條例》第二十七條中的“應得工資”包含由個人繳納的社會保險和住房公積金以及所得稅。" 

深圳：《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》（2015.9.2）“九十七、在計算經(jīng)濟補償或賠償金時，勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資，除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。

勞動者已領(lǐng)取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應按每年十二個月平均分攤。用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同而按月向勞動者支付的二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟補償或賠償金的計算基數(shù)。

江蘇：《關(guān)于印發(fā)江蘇省勞動人事爭議疑難問題研討會紀要的通知》（蘇勞人仲委［2017］1號）第十條規(guī)定：經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY是指勞動者在勞動合同解除或終止前十二個月的平均工資，是否包含加班工資、年終獎或季度獎？

勞動者在解除或終止勞動合同前十二個月內(nèi)的加班工資、年終獎、季度獎應當作為計算平均工資內(nèi)容。但年終獎、季度獎應當分攤計算至相應的月份，分攤計算后，如果不在勞動合同解除或終止前十二個月內(nèi)的，不宜作為計發(fā)數(shù)額。 

不包含加班費地區(qū)

四川：《四川省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于審理勞動爭議案件若干疑難問題的解答〉的通知》川高法民一［2016］1號第29條《勞動合同法》中規(guī)定

經(jīng)濟補償金及二倍工資計算基數(shù)按照勞動者正常工作狀態(tài)下十二個月的應得工資計算，即未扣除社會保險費、稅費等之前的當月工資總額，但不應包括：

●加班工資；

●非常規(guī)性獎金、津補貼、福利。

上海：《上海高院民事法律適用問答》(2013年第1期)五、關(guān)于勞動爭議案件中確定經(jīng)濟補償金計算基數(shù)時是否需要將加班工資包括在內(nèi)的問題有的法院反映，一些用人單位加班已成為常態(tài)，勞動者的勞動報酬一般由最低工資和加班費組成，如在確定經(jīng)濟補償金計算基數(shù)時不將加班費計算在內(nèi)，則可能導致用人單位支付的經(jīng)濟補償金過低的問題。

綜合對比兩地可以發(fā)現(xiàn)：

第一、經(jīng)濟補償從性質(zhì)上看系用人單位與勞動者解除或終止勞動關(guān)系后，為彌補勞動者損失或基于用人單位所承擔的社會責任而給予勞動者的補償，故經(jīng)濟補償金應以勞動者的正常工作時間工資為計算基數(shù)。

第二，加班工資系勞動者提供額外勞動所獲得的報酬，不屬于正常工作時間內(nèi)的勞動報酬。

第三，從原勞動部《關(guān)于貫徹中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第55條和《勞動合同法實施條例》第27條規(guī)定來看，也應認為經(jīng)濟補償金不包含加班費。

綜上，認為在計算經(jīng)濟補償金計算基數(shù)時不應將加班工資包括在內(nèi)。

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